[ 秦德良 ]——(2005-11-22) / 已閱57849次
第三，刑事政策的決策主體是代表國(guó)家權(quán)力的公共機(jī)構(gòu)。從最終的決定權(quán)來(lái)看，刑事政策仍然是被國(guó)家權(quán)力所壟斷的。
第四，刑事政策是一個(gè)系統(tǒng)。從結(jié)構(gòu)看，它是由總體刑事政策和具體刑事政策、全國(guó)性刑事政策和區(qū)域性刑事政策、長(zhǎng)期性刑事政策和臨時(shí)性刑事政策等組成的有機(jī)整體。從范圍看，它不僅包括刑事立法政策、刑事司法政策、刑事執(zhí)行政策，還包括刑事社會(huì)政策。從手段上看，它不僅不限于刑罰手段，也不限于與刑罰相關(guān)聯(lián)的手段如保安處分等，而是包括預(yù)防、控制和懲治犯罪的一切手段，以及對(duì)待犯罪嫌疑人和犯罪人、改善犯罪被害人處境的相應(yīng)手段。從中心詞看，它落腳于“策略”和“措施”，前者可以說(shuō)是宏觀上著眼，后者可以說(shuō)是從微觀上著眼，它們是國(guó)家對(duì)犯罪現(xiàn)象及犯罪嫌疑人、犯罪人和犯罪被害人的整體反應(yīng)。
第五，刑事政策存活于過(guò)程中。從刑事政策問(wèn)題的出現(xiàn)與形成，到刑事政策決策的制定及其合法化，再到刑事政策的執(zhí)行、刑事政策的監(jiān)控、刑事政策的評(píng)估，最后到刑事政策的繼續(xù)、調(diào)整或終止，這是一個(gè)動(dòng)態(tài)的、完整的過(guò)程，刑事政策就存活于這樣一個(gè)過(guò)程中。
在刑事政策范圍方面，劉仁文博士持廣義說(shuō)，認(rèn)為包含了以下三方面的基本含義：
首先，刑事政策不僅包括對(duì)犯罪的預(yù)防、控制和懲治，還包括對(duì)犯罪人、犯罪嫌疑人和犯罪被害人的態(tài)度。
其次，刑事政策不僅包括刑事立法政策，還包括刑事司法政策、刑事執(zhí)行政策和刑事社會(huì)政策。
刑事立法政策，是指在進(jìn)行刑事立法時(shí)所奉行的政策。 包括刑法立法政策，刑事訴訟法立法政策，還可以包括刑事執(zhí)行法立法政策以及相關(guān)的刑事社會(huì)立法政策 。或者從另一角度看有實(shí)體方面的政策和程序方面的政策，價(jià)值層面的政策和規(guī)范方面的政策，抑止犯罪的政策，保障犯罪嫌疑人、犯罪人的政策和保護(hù)被害人的政策 。
刑事司法政策，是指在刑事司法活動(dòng)過(guò)程中所奉行的政策，它主要涉及偵查、起訴和審判三個(gè)環(huán)節(jié)。包括黨和國(guó)家從全局上確立的刑事司法政策，偵查機(jī)關(guān)的刑事司法政策，檢察機(jī)關(guān)的刑事司法政策，人民法院的刑事司法政策。
刑事執(zhí)行政策，是指在刑罰和某些刑罰制度的執(zhí)行階段所奉行的政策。主要包括監(jiān)禁刑的執(zhí)行政策，社區(qū)刑（包括管制、緩刑、假釋和監(jiān)外執(zhí)行）的執(zhí)行政策，死刑和死緩的執(zhí)行政策。
刑事社會(huì)政策是一種除去刑事立法政策、刑事司法政策、刑事執(zhí)行政策之外的，與社會(huì)治安和刑事犯罪有關(guān)的公共政策。這種公共政策可以涵蓋社會(huì)生活的方方面面，包括政治、經(jīng)濟(jì)、文化等各個(gè)領(lǐng)域。主要包括與社會(huì)治安和違法犯罪直接相關(guān)的刑事社會(huì)政策（如社會(huì)治安綜合治理、收容遣送、"雙規(guī)"）以及與社會(huì)治安和違法犯罪間接相關(guān)的刑事社會(huì)政策（如戶口政策、貧富政策）。
再次，刑事政策之“刑事”亦應(yīng)作廣義理解。首先，不僅對(duì)構(gòu)成刑法意義上的犯罪所作出的國(guó)家反應(yīng)屬刑事政策范疇，而且對(duì)那些雖然不構(gòu)成刑法意義上的犯罪、但屬于犯罪學(xué)上的犯罪行為所作出的國(guó)家反應(yīng)也屬刑事政策范疇。 而且，象對(duì)危害社會(huì)的精神病人采取防護(hù)措施等也屬于刑事政策的范疇。其次，不僅對(duì)真正意義上的犯罪嫌疑人、犯罪人和被害人所采取的態(tài)度屬于刑事政策的范疇，而且對(duì)那些雖然不屬于刑法意義上的犯罪嫌疑人、犯罪人但受到國(guó)家某種限制或剝奪人身自由或財(cái)產(chǎn)處罰的人（如被勞動(dòng)教養(yǎng)者、被收容審查者、被收容遣送者、被強(qiáng)制戒毒者和被強(qiáng)制收容教育者等等），以及對(duì)那些雖然不屬于直接犯罪的被害人但由于某種原因陷入困難境地的人（如受災(zāi)受難者、失業(yè)下崗者）所采取的態(tài)度，也都屬于刑事政策的范疇。
（三）筆者的初步看法
盧建平教授、曲新久教授以及劉仁文博士三位學(xué)者在刑事政策的很多基本問(wèn)題上都比較一致，基本上都持廣義說(shuō)，主張以刑事政策為中心建立刑事學(xué)一體化的方法論，其中劉仁文博士的觀點(diǎn)更加全面。這反映了我國(guó)學(xué)者對(duì)刑事政策的看法正在逐漸趨于一致。綜合三位學(xué)者的觀點(diǎn)，我們可以歸納出刑事政策的概念與范圍以及相關(guān)問(wèn)題。
第一，刑事政策是指國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)及其授權(quán)機(jī)構(gòu)為維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定、實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義，圍繞預(yù)防、控制和懲治犯罪對(duì)治安違法分子、犯罪嫌疑人、刑事被告人和被害人所采取的戰(zhàn)略、策略和措施的總和。
第二，刑事政策的范圍不僅包括刑事立法政策，還包括刑事司法政策、刑事執(zhí)行政策和刑事社會(huì)政策。刑事社會(huì)政策與其他社會(huì)政策的區(qū)別標(biāo)準(zhǔn)主要是“權(quán)力”與“目標(biāo)”。
第三，刑事政策是刑事學(xué)一體化思想的核心。刑事學(xué)一體化思想是刑法學(xué)發(fā)展的邏輯結(jié)果。人類社會(huì)自從有了刑罰后，可以說(shuō)就遵循了刑事一體化，只不過(guò)這是在刑法學(xué)沒(méi)有成為一門獨(dú)立的學(xué)科以前的不自覺(jué)狀態(tài)。近代刑法學(xué)成為了一門獨(dú)立學(xué)科后，犯罪學(xué)、刑事訴訟法學(xué)紛紛獨(dú)立，于是學(xué)者們各自為陣。刑事政策學(xué)作為一門學(xué)科出現(xiàn)后，人們開(kāi)始意識(shí)到建立刑事一體化的刑事學(xué)體系的重要性。在我國(guó)，老一輩學(xué)者甘雨沛、儲(chǔ)槐植先生首先提倡，盧建平教授、曲新久教授、梁根林博士等也大力主張。刑事一體化思想也是西方三大法學(xué)流派逐漸相互吸收在刑事學(xué)領(lǐng)域的反映。刑事學(xué)對(duì)正義的追求、對(duì)規(guī)范的解釋都必須在刑事法的適用中體現(xiàn)出來(lái)，指導(dǎo)、影響刑事法適用的重要因素就是刑事政策。法社會(huì)學(xué)在本世紀(jì)的發(fā)展、犯罪問(wèn)題日益突出的現(xiàn)實(shí)逐漸將刑事政策推到了顯學(xué)的地位。犯罪學(xué)、刑法學(xué)、刑事訴訟法學(xué)、行刑學(xué)在學(xué)科獨(dú)立的同時(shí)開(kāi)始關(guān)注彼此之間的聯(lián)系，逐漸走向一體化，力求刑法適用的最佳社會(huì)效果。刑事學(xué)逐漸成長(zhǎng)為體系完善、邏輯嚴(yán)密、內(nèi)外協(xié)調(diào)的有機(jī)整體，刑事政策學(xué)則是這一體系的核心。刑事政策對(duì)刑事法的運(yùn)用有導(dǎo)向功能，它可以促進(jìn)、擴(kuò)張、限制刑事法的運(yùn)用。以刑事政策學(xué)為導(dǎo)向，以刑法學(xué)為主體的刑事一體化成了刑事學(xué)的最基本的方法論。所以建立在廣義論、政策科學(xué)和決策科學(xué)基礎(chǔ)上的刑事政策學(xué)必須以刑事一體化為基礎(chǔ)。
第四，刑事政策畢竟是國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的公共政策，與法治國(guó)家的刑事法律如何協(xié)調(diào)，以取得最佳實(shí)施效果，是一個(gè)難以解決的問(wèn)題。一般認(rèn)為刑事政策具有靈活性的特點(diǎn)，與刑事法律之間是指導(dǎo)與被指導(dǎo)的關(guān)系。筆者認(rèn)為，首先，刑事政策必須以憲法為依據(jù)，違背憲法的刑事政策應(yīng)該歸于無(wú)效。但這里有兩個(gè)問(wèn)題：一是刑事政策本身可以對(duì)憲法的解釋和運(yùn)用產(chǎn)生重大影響，如上世紀(jì)60年代美國(guó)刑事司法革命就是在刑事政策引導(dǎo)憲法適用的背景下發(fā)生并取得巨大成績(jī)的。在這種情況下，如何判斷在刑事政策影響下對(duì)憲法的修改、解釋、適用是否違憲從而判斷刑事政策的效力？二是如果憲法本身欠缺法治因素，不是或者說(shuō)不完全是“憲政”意義上的憲法的時(shí)候，如何解決刑事政策與憲法的沖突問(wèn)題？筆者的初步看法是這兩種情況下還是應(yīng)該以憲法為依據(jù)，在刑事政策影響下對(duì)憲法修改、解釋只要嚴(yán)格遵循了程序主義原則則對(duì)憲法修改、解釋具有合法性。其次，刑事政策必須受罪刑法定原則、罪刑相適應(yīng)原則、平等適用刑法原則、刑罰謙抑原則、無(wú)罪推定原則、程序法定原則、辯護(hù)原則以及證據(jù)裁判原則等的約束，并符合公正、人道的法哲學(xué)理念。
二、轉(zhuǎn)型時(shí)期的社會(huì)特點(diǎn)與違法犯罪特點(diǎn)
（一）社會(huì)轉(zhuǎn)型含義及特點(diǎn)
社會(huì)轉(zhuǎn)型是指社會(huì)中的人、社會(huì)整體結(jié)構(gòu)（政治、經(jīng)濟(jì)、文化、意識(shí)形態(tài)）的整體性、結(jié)構(gòu)性的變遷與發(fā)展。當(dāng)代中國(guó)社會(huì)轉(zhuǎn)型是指當(dāng)代中國(guó)社會(huì)中的人、中國(guó)社會(huì)整體結(jié)構(gòu)（政治、經(jīng)濟(jì)、文化、意識(shí)形態(tài)）的整體性、結(jié)構(gòu)性的變遷與發(fā)展，即從傳統(tǒng)社會(huì)向現(xiàn)代社會(huì)、從農(nóng)業(yè)社會(huì)向工業(yè)社會(huì)和信息社會(huì)、從封閉性社會(huì)向開(kāi)放性社會(huì)的整體性、結(jié)構(gòu)性的社會(huì)變遷和發(fā)展。
從這個(gè)定義來(lái)看，社會(huì)轉(zhuǎn)型的主體是從事現(xiàn)實(shí)歷史活動(dòng)的實(shí)踐的人；社會(huì)轉(zhuǎn)型的本質(zhì)是人與社會(huì)整體結(jié)構(gòu)發(fā)生質(zhì)的變化，而成長(zhǎng)為另一類型；社會(huì)轉(zhuǎn)型的基本內(nèi)容是經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)化、政治民主化、文化多元化、意識(shí)形態(tài)多樣化、社會(huì)中人的地位主體化、自由化以及人的觀念和物質(zhì)水準(zhǔn)的現(xiàn)代化；社會(huì)轉(zhuǎn)型的最終基礎(chǔ)是生產(chǎn)力的變革，即從農(nóng)業(yè)社會(huì)向工業(yè)社會(huì)、信息社會(huì)的轉(zhuǎn)變；社會(huì)轉(zhuǎn)型的目的和意義，是促進(jìn)人的全面發(fā)展和社會(huì)的全面進(jìn)步；社會(huì)轉(zhuǎn)型的過(guò)程是一種特定的傳統(tǒng)因素與現(xiàn)代因素此消彼長(zhǎng)的進(jìn)化過(guò)程和整體性的社會(huì)發(fā)展的動(dòng)態(tài)過(guò)程。[4]社會(huì)轉(zhuǎn)型的方式有自下而上的自然演化型和自上而下的理性建構(gòu)推動(dòng)型，我國(guó)當(dāng)代社會(huì)轉(zhuǎn)型屬于后者。
社會(huì)轉(zhuǎn)型一般具有整體性、復(fù)雜性與過(guò)程性或者說(shuō)長(zhǎng)期性的特征。20世紀(jì)下半葉中國(guó)的社會(huì)轉(zhuǎn)型，大致可分為建國(guó)后的30年和改革開(kāi)放以后的20年這樣兩個(gè)階段。當(dāng)前中國(guó)的社會(huì)轉(zhuǎn)型一般以中共十一屆三中全會(huì)為開(kāi)端，社會(huì)轉(zhuǎn)型的特征除上述外還有高度的自覺(jué)性和計(jì)劃性、高度的系統(tǒng)性和配套性、全方位的大開(kāi)放性和趕超跳躍性、復(fù)合性、非規(guī)范性、不確定性和弱防護(hù)性、政治與經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的不協(xié)調(diào)性等。
（二）轉(zhuǎn)型社會(huì)的特點(diǎn)
社會(huì)轉(zhuǎn)型要經(jīng)歷一個(gè)或長(zhǎng)或短的過(guò)渡時(shí)期，這種過(guò)渡時(shí)期就是社會(huì)轉(zhuǎn)型期，處于轉(zhuǎn)型期的社會(huì)可稱之為轉(zhuǎn)型社會(huì)。
關(guān)于當(dāng)代中國(guó)轉(zhuǎn)型社會(huì)的特征，有學(xué)者歸納為：社會(huì)階層的分化和利益結(jié)構(gòu)的重組；傳統(tǒng)權(quán)威的流失和社會(huì)權(quán)力的轉(zhuǎn)移；社會(huì)制度(體制)的變遷和社會(huì)發(fā)展方向的變化；社會(huì)群體之間、個(gè)體之間、不同的社會(huì)力量之間的競(jìng)爭(zhēng)和沖突加劇；信仰的危機(jī)和價(jià)值觀的多元化；社會(huì)心理的焦慮和迷惘。[5]
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