名師講解：新修《侵權責任法》考題側重點
一、立法背景與地位
（一）既有的侵權法規(guī)范
1．1986年《民法通則》
2．1988年《民通意見》
3．2001年最高院《精神損害賠償》
4．2003年最高院《人身損害賠償解釋》
5．其他部門法的具體規(guī)定如《環(huán)境保護法》、《產品質量法》、《道路交通安全法》等
6．存在問題很多
（二）《侵權責任法》的出臺
1．2002年至2009年，四讀通過
2．民法典的重要組成部分和重要立法步驟
3．單獨成編的創(chuàng)舉
（三）新法在司考命題中的特點
1．范圍：以當年的3月份之前通過的立法、司法解釋為限
2．分值：分值穩(wěn)中有升：侵權法的分值正常10-12分
3．難度：一般限于條文的字面意思，3、5年后再會有難度的提升
4．注意新舊法的修訂以及新的規(guī)定：舊題新做。
5．侵權責任法的修訂程度：92個條文可以分為四類：
廢話，5個；
重復：36個
修正:10個
新規(guī)定：41個
二、立法特點
（一）高度抽象的總則條文、分則一般規(guī)定與具體規(guī)定相結合的法律規(guī)范體系
1．法律條文與法律規(guī)范的關系
2．這一立法格局對理解立法提出了較高的要求
舉例一：
第三章 不承擔責任和減輕責任的情形第二十六條被侵權人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權人的責任
第十章 飼養(yǎng)動物損害責任第七十八條飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權責任，但能夠證明損害是因被侵權人故意或者重大過失造成的，可以不承擔或者減輕責任。
第八十條禁止飼養(yǎng)的烈性犬等危險動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權責任。
第八十一條動物園的動物造成他人損害的，動物園應當承擔侵權責任，但能夠證明盡到管理職責的，不承擔責任。
以上四條文的關系？
第三章 不承擔責任和減輕責任的情形第二十八條損害是因第三人造成的，第三人應當承擔侵權責任。
《民法通則》第127條飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任；由于受害人的過錯造成損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔民事責任；由于第三人的過錯造成損害的，第三人應當承擔民事責任。
第八章 環(huán)境污染責任第六十八條因第三人的過錯污染環(huán)境造成損害的，被侵權人可以向污染者請求賠償，也可以向第三人請求賠償。污染者賠償后，有權向第三人追償。
第十章 飼養(yǎng)動物損害責任第八十三條因第三人的過錯致使動物造成他人損害的，被侵權人可以向動物飼養(yǎng)人或者管理人請求賠償，也可以向第三人請求賠償。動物飼養(yǎng)人或者管理人賠償后，有權向第三人追償。
第十一章 物件損害責任第八十六條建筑物、構筑物或者其他設施倒塌造成他人損害的，由建設單位與施工單位承擔連帶責任。建設單位、施工單位賠償后，有其他責任人的，有權向其他責任人追償。
因其他責任人的原因，建筑物、構筑物或者其他設施倒塌造成他人損害的，由其他責任人承擔侵權責任。
《民法通則》第126條建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應當承擔民事責任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。
名師講解：新修《侵權責任法》考題側重點http://edu.QQ.com 2010年01月22日15:53 眾合教育 李建偉 我要評論(0) 第 1 2 3 4 5 頁
一、立法背景與地位
（一）既有的侵權法規(guī)范
1．1986年《民法通則》
2．1988年《民通意見》
3．2001年最高院《精神損害賠償》
4．2003年最高院《人身損害賠償解釋》
5．其他部門法的具體規(guī)定如《環(huán)境保護法》、《產品質量法》、《道路交通安全法》等
6．存在問題很多
（二）《侵權責任法》的出臺
1．2002年至2009年，四讀通過
2．民法典的重要組成部分和重要立法步驟
3．單獨成編的創(chuàng)舉
（三）新法在司考命題中的特點
1．范圍：以當年的3月份之前通過的立法、司法解釋為限
2．分值：分值穩(wěn)中有升：侵權法的分值正常10-12分
3．難度：一般限于條文的字面意思，3、5年后再會有難度的提升
4．注意新舊法的修訂以及新的規(guī)定：舊題新做。
5．侵權責任法的修訂程度：92個條文可以分為四類：
廢話，5個；
重復：36個
修正:10個
新規(guī)定：41個
二、立法特點
（一）高度抽象的總則條文、分則一般規(guī)定與具體規(guī)定相結合的法律規(guī)范體系
1．法律條文與法律規(guī)范的關系
2．這一立法格局對理解立法提出了較高的要求
舉例一：
第三章 不承擔責任和減輕責任的情形第二十六條被侵權人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權人的責任
第十章 飼養(yǎng)動物損害責任第七十八條飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權責任，但能夠證明損害是因被侵權人故意或者重大過失造成的，可以不承擔或者減輕責任。
第八十條禁止飼養(yǎng)的烈性犬等危險動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權責任。
第八十一條動物園的動物造成他人損害的，動物園應當承擔侵權責任，但能夠證明盡到管理職責的，不承擔責任。
以上四條文的關系？
第三章 不承擔責任和減輕責任的情形第二十八條損害是因第三人造成的，第三人應當承擔侵權責任。
《民法通則》第127條飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任；由于受害人的過錯造成損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔民事責任；由于第三人的過錯造成損害的，第三人應當承擔民事責任。
第八章 環(huán)境污染責任第六十八條因第三人的過錯污染環(huán)境造成損害的，被侵權人可以向污染者請求賠償，也可以向第三人請求賠償。污染者賠償后，有權向第三人追償。
第十章 飼養(yǎng)動物損害責任第八十三條因第三人的過錯致使動物造成他人損害的，被侵權人可以向動物飼養(yǎng)人或者管理人請求賠償，也可以向第三人請求賠償。動物飼養(yǎng)人或者管理人賠償后，有權向第三人追償。
第十一章 物件損害責任第八十六條建筑物、構筑物或者其他設施倒塌造成他人損害的，由建設單位與施工單位承擔連帶責任。建設單位、施工單位賠償后，有其他責任人的，有權向其他責任人追償。
因其他責任人的原因，建筑物、構筑物或者其他設施倒塌造成他人損害的，由其他責任人承擔侵權責任。
《民法通則》第126條建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應當承擔民事責任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。
三、若干重要的立法修訂與舊題新做
（一）隱私權的立法概念確立
第二條第2款本法所稱民事權益，包括生命權、健康權、姓名權、名譽權、榮譽權、肖像權、隱私權、婚姻自主權、監(jiān)護權、所有權、用益物權、擔保物權、著作權、專利權、商標專用權、發(fā)現(xiàn)權、股權、繼承權等人身、財產權益。
《民通意見》140．以書面、口頭等形式宣揚他人的隱私，或者捏造事實公然丑化他人人格，以及用侮辱、誹謗等方式損害他人名譽，造成一定影響的，應當認定為侵害公民名譽權的行為。
【例1】某報社在一篇新聞報道中披露未成年人甲是乙的私生子，致使甲備受同學的嘲諷與奚落，甲因精神痛苦，自殘左手無名指，給甲的學習和生活造成重大影響。按照我國現(xiàn)有法律規(guī)定，對該報社的行為應如何認定？（2000年卷二4題，單選）
A是如實報道，不構成侵權
B侵害了甲的名譽權
C侵害了甲的姓名權
D侵害了甲的身體權
【答案】B
【例2】某媒體未征得艾滋病孤兒小蘭的同意，發(fā)表了一篇關于小蘭的報道，將其真實姓名、照片和患病經歷公之于眾。報道發(fā)表后，隱去真實身份開始正常生活的小蘭再次受到歧視和排斥。關于該媒體的行為下列哪一選項是正確的？（2007年卷三22題，單選）
A不構成侵權
B侵犯小蘭的健康權
C侵犯小蘭的姓名權
D侵犯小蘭的隱私權
【答案】D
(二)有條件的同命同價
第十七條因同一侵權行為造成多人死亡的，可以以相同數額確定死亡賠償金。
《人身損害賠償解釋》第三十條賠償權利人舉證證明其住所地或者經常居住地城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入高于受訴法院所在地標準的，殘疾賠償金或者死亡賠償金可以按照其住所地或者經常居住地的相關標準計算。
被扶養(yǎng)人生活費的相關計算標準，依照前款原則確定。
適用于大規(guī)模侵權（空難、礦難、環(huán)境污染、機動車交通事故、有毒有害食品）
實質公平PK形式公平
(三)懲罰性損害賠償責任與產品召回、警示制度
第四十六條產品投入流通后發(fā)現(xiàn)存在缺陷的，生產者、銷售者應當及時采取警示、召回等補救措施。未及時采取補救措施或者補救措施不力造成損害的，應當承擔侵權責任。
第四十七條明知產品存在缺陷仍然生產、銷售，造成他人死亡或者健康嚴重損害的，被侵權人有權請求相應的懲罰性賠償。
加州法院的英美煙草天價賠償案與三鹿三聚氰胺事件
豐田汽車在中美的不同態(tài)度與中國的尷尬
（四）用工責任的統(tǒng)一與公平社會的建立
第三十四條用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任。
第三十五條個人之間形成勞務關系，提供勞務一方因勞務造成他人損害的，由接受勞務一方承擔侵權責任。
《民法通則》第一百二十一條國家機關或者國家機關工作人員在執(zhí)行職務中，侵犯公民、法人的合法權益造成損害的，應當承擔民事責任
《人身損害賠償解釋》第八條法人或者其他組織的法定代表人、負責人以及工作人員，在執(zhí)行職務中致人損害的，依照民法通則第一百二十一條的規(guī)定，由該法人或者其他組織承擔民事責任。上述人員實施與職務無關的行為致人損害的，應當由行為人承擔賠償責任
《人身損害賠償解釋》第九條雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應當承擔賠償責任；雇員因故意或者重大過失致人損害的，應當與雇主承擔連帶賠償責任。雇主承擔連帶賠償責任的，可以向雇員追償。
消除不同身份適用不同法律的不公平現(xiàn)象：從身份到契約
【例】甲在乙承包的水庫游泳，乙的雇工丙、丁誤以為甲在偷魚苗將甲打傷。下列哪一說法是正確的？（2009年卷三22題，單選）
A乙、丙、丁應承擔連帶責任
B丙、丁應先賠償甲的損失，再向乙追償
C只能由丙、丁承擔連帶責任
D只能由乙承擔賠償責任
【答案】D
【例】某機關法定代表人甲安排駕駛員乙開車執(zhí)行公務，乙以身體不適為由拒絕。甲遂臨時安排丙出車，丙在途中將行人丁撞成重傷。有關部門認定丙和丁對事故的發(fā)生承擔同等責任。關于丁人身損害賠償責任的承擔，下列哪些表述是錯誤的？（2009年卷三69題，多選）
A甲用人不當應當承擔部分賠償責任
B乙不服從領導安排應當承擔部分賠償責任
C丙有過錯應當承擔部分賠償責任
D該機關應當承擔全部賠償責任
【答案】A、B、C、D
（五）不明拋擲物、墜落物的推定補償責任
第八十七條從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害，難以確定具體侵權人的，除能夠證明自己不是侵權人的外，由可能加害的建筑物使用人給予補償。
重慶案、濟南案、上海案、通州案、朝陽案
爭議很大，利大于弊：鄰里交往風險
（六）共同侵權行為責任體系的建立
每年必考
第八條二人以上共同實施侵權行為，造成他人損害的，應當承擔連帶責任。
第九條教唆、幫助他人實施侵權行為的，應當與行為人承擔連帶責。
教唆、幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人實施侵權行為的，應當承擔侵權責任；該無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人未盡到監(jiān)護責任的，應當承擔相應的責任。
民通意見第148條教唆、幫助他人實施侵權行為的人，為共同侵權人，應當承擔連帶民事責任。
教唆、幫助無民事行為能力人實施侵權行為的人，為侵權人，應當承擔民事責任。
教唆、幫助限制民事行為能力人實施侵權行為的人，為共同侵權人，應當承擔主要民事責任。
3共同危險行為
4無意思聯(lián)絡的數人侵權但承擔連帶責任的分別侵權行為
5無意思聯(lián)絡的數人侵權但承擔按份責任的分別侵權行為
舉例：二人打獵:中一；中二；中二。
【例1】甲請A搬家公司搬家，A公司派出B、C、D三人前往。在搬家過程中，B發(fā)現(xiàn)甲的掌上電腦遺落在一角，便偷偷藏入自己腰包；C與D在搬運甲最珍貴的一盆蘭花時不慎將其折斷，為此甲與C、D二人爭吵起來，爭吵之時不知是誰又將甲陽臺上的另一盆鮮花碰下，砸傷路人E。B、C、D見事已至此便溜之大吉。下面哪些說法是正確的？（2002年卷三45題，多選）
A甲可以要求A公司賠償名貴蘭花被折斷造成的損失
B甲可以要求A公司承擔沒有履行搬運任務的違約責任
C路人E可以要求甲、C以及D承擔連帶賠償責任
D甲可以就丟失掌上電腦的損失要求A公司承擔賠償責任
【答案】A、B、C
【例2】某化工廠排放的廢水流入某湖后，發(fā)生大量魚類死亡事件。在是否承擔賠償責任問題上，該化工廠的哪些抗辯理由即使有證據支持也不能成立？（2006年卷三65題，多選）
A其排放的廢水完全符合規(guī)定的排放標準
B另一工廠排放的廢水足以導致湖中魚類死亡
C該化工廠主觀上沒有任何過錯
D原告的賠償請求已經超過2年的訴訟時效
【答案】A、B、C、D
（七）幾類常見特殊侵權責任的修訂與細化
1．校園侵權:區(qū)分10周歲上下的未成年學生
過錯推定第三十八條無民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學校或者其他教育機構應當承擔責任，但能夠證明盡到教育、管理職責的，不承擔責任。
過錯責任第三十九條限制民事行為能力人在學校或者其他教育機構學習、生活期間受到人身損害，學校或者其他教育機構未盡到教育、管理職責的，應當承擔責任。
【例】小學生小杰和小濤在學校發(fā)生打斗，在場老師陳某未予制止。小杰踢中小濤腹部，致其脾臟破裂。下列哪一選項是正確的？（2007年卷三24題，單選）
A陳某未盡職責義務，應由陳某承擔賠償責任
B小杰父母的監(jiān)護責任已轉移到學校，應由學校承擔賠償責任
C學校和小杰父母均有過錯，應由學校和小杰父母承擔連帶賠償責任
D學校存在過錯，應承擔與其過錯相應的補充賠償責任
【答案】D
明確了租借、轉讓、拼裝車報廢車、盜搶車、逃逸等情形的責任
舉例：
第五十條當事人之間已經以買賣等方式轉讓并交付機動車但未辦理所有權轉移登記，發(fā)生交通事故后屬于該機動車一方責任的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內予以賠償。不足部分，由受讓人承擔賠償責任。
《物權法》第二十四條船舶、航空器和機動車等物權的設立、變更、轉讓和消滅，未經登記，不得對抗善意第三人。
如何理解物權法第24條應否適用侵權法第50條？
3．醫(yī)療損害責任
過錯責任與作為例外的過錯推定
第五十四條患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構及其醫(yī)務人員有過錯的，由醫(yī)療機構承擔賠償責任。
第五十七條醫(yī)務人員在診療活動中未盡到與當時的醫(yī)療水平相應的診療義務，造成患者損害的，醫(yī)療機構應當承擔賠償責任。
第五十八條患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機構有過錯：
（一）違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章 以及其他有關診療規(guī)范的規(guī)定；
（二）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關的病歷資料；
（三）偽造、篡改或者銷毀病歷資料。
建筑物、構筑物、擱置物、懸掛物、拋擲物、墜落物、堆放物、妨礙通行物、林木、窨井、地面施工等
第三十六條網絡用戶、網絡服務提供者利用網絡侵害他人民事權益的，應當承擔侵權責任。
網絡用戶利用網絡服務實施侵權行為的，被侵權人有權通知網絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網絡服務提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網絡用戶承擔連帶責任。
網絡服務提供者知道網絡用戶利用其網絡服務侵害他人民事權益，未采取必要措施的，與該網絡用戶承擔連帶責任。
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