[ 馬寧 ]——(2009-3-23) / 已閱8109次
最高法院以司法判例形式對錄音制品的法定許可及報(bào)酬支付做出指引
馬寧
2008年11月14日，最高人民法院公開宣判洪如丁、韓偉與廣東大圣文化傳播有限公司、廣州音像出版社侵犯著作權(quán)糾紛一案【（2008）民提字第51號）】。該判決對以下兩個(gè)問題做出了重要的司法闡釋：
一、著作權(quán)法第三十九條第三款設(shè)定了限制音樂作品著作權(quán)人權(quán)利的法定許可制度，其立法本意是為了便于和促進(jìn)音樂作品的傳播。因此，經(jīng)著作權(quán)人許可制作的音樂作品的錄音制品一經(jīng)公開且著作權(quán)人未聲明不可使用，其他人再使用該音樂作品另行制作錄音制品并復(fù)制、發(fā)行，不需要經(jīng)過音樂作品的著作權(quán)人許可，但應(yīng)該依法向著作權(quán)人支付報(bào)酬。
二、1993年8月國家版權(quán)局發(fā)布的《錄音法定許可付酬標(biāo)準(zhǔn)暫行規(guī)定》目前仍為各有關(guān)單位及著作權(quán)集體管理組織參照執(zhí)行的依據(jù)。審理此類案件，在當(dāng)事人沒有約定的情況下，可以按照該規(guī)定確定付酬標(biāo)準(zhǔn)。因法律沒有明確規(guī)定支付報(bào)酬必須在使用作品之前，作品使用人在不損害著作權(quán)人獲得報(bào)酬的前提下，“先使用后付款”不違反法律規(guī)定，亦不構(gòu)成侵權(quán)。盡管廣州音像出版社等被告已向音著協(xié)支付了20萬張音樂作品的使用費(fèi)21900元（其中包括涉案音樂作品），但對于未支付報(bào)酬的70萬張音樂作品使用費(fèi)，可以參照《錄音法定許可付酬標(biāo)準(zhǔn)暫行規(guī)定》計(jì)算，共14477元。
律師點(diǎn)評：
本案是最高人民法院近年來首次對涉及音樂作品的法定許可案件做出的判決。其積極意義在于： （1）擴(kuò)大了現(xiàn)行著作權(quán)法中錄音制品的法定許可僅限于“制作”的情形，還延展到了“復(fù)制”、“發(fā)行”，彌補(bǔ)了立法語言上的不足；（2）如果因錄音制品法定許可的報(bào)酬計(jì)算出現(xiàn)瑕疵，損害的是著作權(quán)人獲得報(bào)酬的權(quán)利，而不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵權(quán)，更不應(yīng)當(dāng)參照著作權(quán)侵權(quán)的損害賠償計(jì)算方法。筆者認(rèn)為，這一司法指導(dǎo)思想不僅適用于錄音制品，還適用于著作權(quán)法第三十二條第二款關(guān)于稿件在報(bào)刊發(fā)表后的法定許可制度。應(yīng)該說，最高法院的這種態(tài)度是在維護(hù)著作權(quán)人的利益和信息時(shí)代促進(jìn)作品傳播之間達(dá)到了良好的平衡；（3）在不損害著作權(quán)人獲得報(bào)酬權(quán)的前提下，“先使用后付款”不違反法律規(guī)定。實(shí)踐中，有些著作權(quán)人的身份很難查明，且沒有加入相關(guān)的協(xié)會(huì)組織，這給作品使用人及時(shí)支付報(bào)酬帶來了不少困難。如果強(qiáng)制要求必須在使用作品前向著作權(quán)人支付報(bào)酬，不僅與商業(yè)目的相悖，且不利于作品的進(jìn)一步傳播。在充分考慮這些現(xiàn)實(shí)問題的基礎(chǔ)上，最高法院的這種態(tài)度給二次開發(fā)利用作品創(chuàng)造了良好寬松的司法環(huán)境。
案情簡介：《打起手鼓唱起歌》系由施光南作曲、韓偉作詞的音樂作品。施光南系洪如丁的丈夫、施洪蕾的父親。1990年5月2日施光南去世后，其繼承人洪如丁及詞作者韓偉分別將該音樂作品的公開表演權(quán)、廣播權(quán)和錄制發(fā)行權(quán)分別授權(quán)中國音樂著作權(quán)協(xié)會(huì)（以下簡稱音著協(xié)）管理。施洪蕾聲明放棄在本案中的實(shí)體權(quán)利。
2004年7月5日，羅林（藝名刀郎）與大圣公司簽訂合同，約定羅林許可大圣公司將羅林制作并享有版權(quán)的《喀什噶爾胡楊》歌唱類音樂專輯節(jié)目制作錄音制品（CD）出版發(fā)行。 2004年12月3日，大圣公司與廣州音像出版社簽訂了音像制品合作出版合同，約定由廣州音像出版社制作、出版發(fā)行《喀什噶爾胡楊》專輯錄音制品。2004年12月8日，廣州音像出版社委托三峽公司復(fù)制90萬張《喀什噶爾胡楊》專輯錄音制品。2004年12月24日，廣州音像出版社向音著協(xié)申請使用音樂作品《冰山上的雪蓮》、《打起手鼓唱起歌》、《亞克西》制作、發(fā)行20萬張《喀什噶爾胡楊》專輯錄音制品，并向音著協(xié)支付上述3首音樂作品的使用費(fèi)21900元。2005年3月17日，音著協(xié)為此出具《音樂著作權(quán)使用收費(fèi)證明》。2005年3月2日，洪如丁、韓偉在聯(lián)盛公司購買了上述錄音制品，該錄音制品盤芯及包裝盒封面上的中國標(biāo)準(zhǔn)音像制品編碼為ISRC CN-F28-04-466-00/A.J6,共存儲(chǔ)了11首歌曲，其中第10首歌曲為《打起手鼓唱起歌》。該錄音制品外包裝上版權(quán)管理信息記載：“聲明：本專輯內(nèi)所有錄音版權(quán)及圖像歸廣東大圣文化傳播有限公司／羅林共同擁有，未經(jīng)授權(quán)嚴(yán)禁使用”， “廣東大圣文化傳播有限公司全國獨(dú)家發(fā)行”，“廣州音像出版社出版”。為此，洪如丁、韓偉以大圣公司等未取得其許可，復(fù)制、發(fā)行上述錄音制品，侵犯其著作權(quán)為由，訴至法院，請求判令大圣公司、廣州音像出版社連帶賠償其經(jīng)濟(jì)損失15萬元。
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《著作權(quán)法》第三十二條第二款：作品刊登后，除著作權(quán)人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外，其他報(bào)刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向著作權(quán)人支付報(bào)酬。
《著作權(quán)法》第三十九條第三款：錄音制作者使用他人已經(jīng)合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報(bào)酬；著作權(quán)人聲明不許使用的不得使用。
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