[ 胡明遠 ]——(2008-10-13) / 已閱22346次
三、產(chǎn)權(quán)不明晰導(dǎo)致的風(fēng)險
民營企業(yè)常有家族化的特點，這種特點有其自身的優(yōu)勢，但也可能產(chǎn)生相應(yīng)的法律風(fēng)險。這種風(fēng)險往往與企業(yè)投資人或控制人有關(guān)。
實踐中常遇到的法律風(fēng)險有：
1、公司財產(chǎn)混同產(chǎn)生的風(fēng)險
很多民營企業(yè)家和他的家族都有這樣的觀念：企業(yè)是我的，所以企業(yè)的資產(chǎn)就是我的資產(chǎn)，我的資產(chǎn)也隨時可以作為企業(yè)的資產(chǎn)。這種觀念是十分錯誤的。公司是具有法人人格的，是獨立的法律主體，擁有獨立的財產(chǎn)權(quán)，公司有限責(zé)任正是基于這樣的前提。投資人乃至其家族的財產(chǎn)與公司的財產(chǎn)一旦混同，公司的獨立法人人格就難以獲得法律認可，公司就不再受有限責(zé)任保護，公司的風(fēng)險就會蔓延到投資人乃至其家族，成為家族的風(fēng)險。導(dǎo)致公司垮家族就垮，公司倒閉老板就跳樓。
2、夫妻或家庭成員財產(chǎn)混同導(dǎo)致的企業(yè)風(fēng)險
有些企業(yè)，因為投資人夫妻財產(chǎn)混同、家庭成員財產(chǎn)混同，在夫妻離婚、家庭成員分家析產(chǎn)時，出現(xiàn)爭奪家族企業(yè)股權(quán)或控制權(quán)的糾紛，在夫妻反目、同根相煎時，企業(yè)受連累，甚至因此關(guān)門大吉。
3、傳承導(dǎo)致的風(fēng)險
家族企業(yè)往往由老一代辛苦創(chuàng)業(yè)起家，在代代相傳的環(huán)節(jié)，因為繼承人與被繼承人、繼承人之間的股權(quán)、控制權(quán)或財產(chǎn)爭議，導(dǎo)致傳承過程中企業(yè)發(fā)生產(chǎn)權(quán)和管理方面的糾紛，拖累企業(yè)。
4、投資人與經(jīng)營人混同導(dǎo)致的風(fēng)險
現(xiàn)在很多企業(yè)逐漸認識到，作企業(yè)老板和做企業(yè)經(jīng)營者并不是一個概念。但多數(shù)民營企業(yè)還是自己投資自己經(jīng)營，幾個股東共同投資就共同經(jīng)營�？蓪嶋H上，做老板與做企業(yè)經(jīng)營者是不一樣的。簡單說，有錢就可以做老板，但做經(jīng)營者卻要求很多，得有經(jīng)營管理才能，得了解所在行業(yè)等等等等。老一代創(chuàng)業(yè)的時候多是自己摸爬滾打一步步積累的，但下一代也許并不適合經(jīng)營管理企業(yè)。這樣，有些企業(yè)就在老板自己的勉為其難的經(jīng)營管理中一步步衰敗了。有些民營企業(yè)投資人認為交給別人經(jīng)營管理企業(yè)就失控了。實際上，對企業(yè)的控制有兩個層次，一是直接的管理控制，一是權(quán)利歸屬的控制；權(quán)利歸屬的控制才是最終的控制權(quán)。當然也有企業(yè)確實因為內(nèi)部人（經(jīng)營者）控制問題被掏空了，所以就有一個實現(xiàn)權(quán)利控制的機制設(shè)計問題，這主要是個法律問題，是可以防范和解決的。不能因噎廢食。
四、企業(yè)整合時可能遇到的風(fēng)險
我國民營企業(yè)在某個階段曾經(jīng)出現(xiàn)“多殼化經(jīng)營”的現(xiàn)象，一個投資人或一個家族設(shè)立很多個公司。起初是為了多些操作平臺，后來國家法治化程度提高，公司投資和經(jīng)營業(yè)走向規(guī)范化，整合分散的資源更有利于企業(yè)做強，很多企業(yè)也走上整合之路。
在企業(yè)整合的每個環(huán)節(jié)，都潛藏著法律風(fēng)險。列舉兩個大的方面：
1、股權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整
企業(yè)整合中最重要的是股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，股權(quán)結(jié)構(gòu)意味著企業(yè)的控制權(quán)和決策的有效性，也意味著公司高管的創(chuàng)業(yè)動力。對于大企業(yè)家族還意味著企業(yè)王國之樹上干、支、葉、果所有生命的有機聯(lián)系和健康成長。如果事先不進行法律方案的設(shè)計、規(guī)劃和論證，過程中不進行法律風(fēng)險的管理和控制，出現(xiàn)“樹蟲”時不及時進行風(fēng)險的評估和化解，最終難免出現(xiàn)風(fēng)險失控的境況。
2、資產(chǎn)整合
資產(chǎn)整合涉及權(quán)屬界定、處分權(quán)限制、定價、交易、過戶、稅費等多種法律關(guān)系，同樣潛伏著各種法律風(fēng)險。
五、企業(yè)解散時可能遭遇的風(fēng)險
企業(yè)作為一個主體，有獨立人格，也有生老病死的問題，企業(yè)設(shè)立取得營業(yè)執(zhí)照就算“生”了，遭遇到的各種風(fēng)險都是“病”，經(jīng)營期限屆滿就“老”了，經(jīng)營不善破產(chǎn)倒閉或投資人解散企業(yè)，企業(yè)就“死”了。人老死要辦喪葬，企業(yè)老死要做清算。
很多民營企業(yè)在企業(yè)老死的時候，卻往往不做清算，將企業(yè)資產(chǎn)搬回家完事。殊不知，法律風(fēng)險的地雷就此埋下。
法律規(guī)定有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失；或者，因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，無法進行清算；或者，在公司解散后，惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失；或者，未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關(guān)辦理法人注銷登記；或者，公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進行清算，債權(quán)人有權(quán)主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
清算有嚴格的法律程序，必須依法進行，否則企業(yè)雖然死了，而其陰魂依然未散。
六、結(jié)語
因為企業(yè)的生老病死整個生命過程處處可能存在法律風(fēng)險，所以國家財政部、證監(jiān)會、審計署、銀監(jiān)會、保監(jiān)會等聯(lián)合發(fā)布了《企業(yè)內(nèi)部控制基本規(guī)范》，要求上市公司執(zhí)行，并鼓勵大中型非上市企業(yè)執(zhí)行；國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會印發(fā)了《中央企業(yè)全面風(fēng)險管理指引》，要求央企結(jié)合本企業(yè)實際執(zhí)行。民營企業(yè)多白手起家，經(jīng)歷了艱難的創(chuàng)業(yè)歷程，更要思考如何建立和規(guī)范企業(yè)的風(fēng)險管理體系，加強企業(yè)的內(nèi)部風(fēng)險控制。
（作者：胡明遠，畢業(yè)于華東政法大學(xué)，曾為省優(yōu)秀法官，現(xiàn)為浙江澤大律師事務(wù)所律師、高級合伙人、公司業(yè)務(wù)二部主任、省直律師協(xié)會公司與證券專業(yè)委員會主任。聯(lián)系電話：13867414818 博客：http://lawyer-hmy.blog.sohu.com/）
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