[ 王瑜 ]——(2007-4-23) / 已閱17907次
關于知識產權的評估方式1989由四部委共同頒布的《關于企業兼并的暫行辦法》確定了三種評估方式，1991國務院出臺《國有資產評估管理辦法》增加了一種評估方式，并且還預留了其他評估方法。我國知識產權的評估其實是符合國際慣例的，即采用國際通行的評估方法：成本法、市場法和收益法。知識產權的評估技術含量高、程序要求嚴格，知識產權的分類、評估對象和評估目的不同時，評估方法也不相同。我們不考慮評估受到人為的控制等現實存在的各種問題，假設這些評估過程是合法的、結果是確切的，但是這些評估方法對知識產權的評估顯然是有缺陷的。
目前的評估方式僅僅是對知識產權進行財務上的評估，沒有考慮法律上的各種因素，得到的價值是對以前的判斷，而購買知識產權是為了未來長期的使用，當然不能僅僅依據過去某個靜態的評估價值去購買。知識產權的價值是動態的，波動的幅度非常之大，而且在法律上具有非常大的不確定性，對于商標而言，其價值很可能在頃刻之間從數億跌落到零，甚至是負數，我國已經有這樣的實際案例，比如南京的“冠生園”因為使用了陳年的月餅餡，“冠生園”牌月餅讓人們避之惟恐不及，那么其商標價值因為該事件幾乎是瞬間跌為負數，還有眾多的國際頂級品牌因為嚴重的質量問題被暴光，這些國際大品牌在國內的價值也因為暴光而大打折扣。而專利不確定性的因素更多，評估起來更是困難。
目前的評估主要由會計師事務所來完成，而對專利的評估需要很深的技術背景和專利方面的專業知識，會計師們僅僅依據會計準則評估出來的結果無法反映專利的真實價值。影響專利價值的因素非常之多，不具備專業技術以及專利專業知識是不可能理解的。比如某項專利的技術含量很高，具有非常廣闊的市場前景，其價值當然會被評估很高，如果進行檢索發現了更先進的替代技術那么該專利的價值立刻貶值到很低。是不是很快就有更先進的替代技術，這需要對專利文獻進行非常專業的檢索和分析。還有的專利從各方面看起來都非常不錯，可以評估很高的價值，但是其專利文件卻寫得很糟糕，幾乎使這個專利的關鍵技術點完全不受保護（這種情況在我國比比皆是），那么這個專利的實際價值是零，這個判斷需要相當的專利代理知識。還有的專利技術很容易被繞過，有的專利本身包含其他專利技術，權利關系極為復雜等等都將影響專利的價值，而且不同行業的專利還需要不同的技術背景，這些技術背景是會計師事務所不可能具備的。
我們可以組合各專業的人才對知識產權進行全面的評估，得出最接近真實的價值，但是知識產權只有使用才能實現其價值，而且知識產權的價值巨大波動還和使用者具有很大的關系，價值再大的商標如果不注意維護，一次假冒偽劣可能就是致命的打擊，甚至更為嚴重的后果，上面提到的南京“冠生園”陳年月餅餡事件直接導致了該公司的破產。專利沒有使用好也可能被他人饒過，或者被人扎籬笆圍困等等都將影響專利價值波動。這又是另一個專業問題——知識產權管理，筆者在其他文章中有過講述，這里不贅述。
以上的分析，在合資之前對知識產權的評估不能僅僅依據會計師事務所的評估，還需要專業知識產權律師參與，這樣才能反映真正的知識產權價值，為自己在合資中贏得主動，使知識產權的價值得到維護和最大的發揮。
四、企業并購中如何對待知識產權
在知識經濟時代，企業之間的競爭是知識產權的競爭，因此知識產權貿易在企業并購的運作中處于相當關鍵的地位。在并購中，知識產權作為無形資產主要通過兩種方式處置，一是作為投資，投資方，用商標、專利或專有技術作投資去兼并、購買目標企業或對該企業實行控股。二是轉讓買賣，即作為目標企業的中方企業被購買兼并時將自己所擁有的商標、專利、專有技術隨同其他財產一并轉讓給兼并方。
在并購中，作為被購并方應當重視自己的知識產權，十分珍惜自己在長期經營過程中形成的知識產權，發揮無形資產的優勢，實現知識產權在并購后的保值增值，保證己方的長遠利益。但是國內企業在利用外資時，為了擴大生產規模，將技術投入作為引資的條件，但對該技術既未申請專利保護，在并購過程中也未在合同中以及實際的操作中將其作為專有技術加以強有力的保護，從而使這一部分無形資產白白流失。鑒于此，作為被購并方應當科學評估自己的知識產權，計算知識產權的回報，并合理地把它們體現在企業的財務狀況上，這是使知識產權有序進入市場進行交易的基礎。要盡量爭取保留知識產權的所有權，比如在并購中只出讓商標的使用權，這樣即使并購后在外方控制下的企業不用中方的商標，中方自己仍可繼續使用原有商標，而不致造成商標因長期得不到使用而淡出市場的后果。要爭取新知識產權的權利，并購后所產生的新的技術、新的商標是在原有知識產權基礎上不斷產生的新的知識產權。國內企業應盡量爭取對這些知識產權的權利。
作為購并方，在并購意向確定后，應當委托專業的中介機構對目標企業進行調查，對知識產權盡職調查首先要看目標企業擁有哪些知識產權，但不僅僅看看將企業的專利、商標、著作權等知識產權列出明細表，對照各種權利證書，查看會計師事務所的價值評估報告。以發明專利為例，盡職調查時不僅要看是否擁有發明專利，還要看企業是否按時繳納專利年費，有時還會研究發明專利的保護范圍。對于重要的專利，還要對其被宣告無效的可能性作出評估。僅僅由于專利的權利要求書寫得不完備，而令收購企業放棄的事例也并不少見。權利要求書不完備會使專利保護范圍過窄，令競爭者容易繞過該項專利。在歐美國家，許多企業每年或者不定期會聘請第三方機構對自身進行知識產權審計，即將擁有的知識產權進行一次盤點和檢查。被收購的企業在接受知識產權盡職調查前，如果能進行知識產權審計，企業可以及時發現存在的問題并采取必要措施解決，避免因知識產權存在問題而使企業價值被低估，或者使并購項目夭折。
作者：王律師 ，中國知識產權研究會高級會員
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