[ 唐青林 ]——(2006-4-9) / 已閱18391次
公司資本的增加與減少
注：
1、本文作者唐青林，中國人民大學(xué)法學(xué)碩士，北京中倫金通律師事務(wù)所律師，主攻公司法。擅長辦理公司法律業(yè)務(wù)，包括公司設(shè)立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權(quán)變更、分割；公司股權(quán)訴訟；股東權(quán)益保護(hù)等。聯(lián)系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實(shí)務(wù)》（項(xiàng)先權(quán)博士主編，國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2006年出版）。
公司資本的增減變動(dòng)，是公司資本運(yùn)營過程中的常態(tài)。減資與增資，對應(yīng)公司的緊縮與擴(kuò)張，兩者均系公司不可回避的商業(yè)現(xiàn)實(shí)。與公司增資相比，減資事宜引發(fā)的控股股東、小股東、外部債權(quán)人之間的利益沖突更為劇烈。法律對公司增資、減資的程序都做出了明確規(guī)定，下面予以簡要介紹。
一、公司增加資本的目的和意義
增加資本，簡稱增資，是指公司基于籌集資金，擴(kuò)大經(jīng)營等目的，依照法定的條件和程序增加公司的資本總額。公司增資通常具有下述目的和意義：
（1）籌集經(jīng)營資金，開拓新的投資項(xiàng)目或投資領(lǐng)域，擴(kuò)大現(xiàn)有經(jīng)營規(guī)模。公司獲取經(jīng)營資金的方法有很多種，如發(fā)行公司債、借貸等，增加資本也是其中一種重要的方法。
（2）調(diào)整股東結(jié)構(gòu)和持股比例，改變公司管理機(jī)構(gòu)的組成。吸收新的股東可以改變股東成分和結(jié)構(gòu)。在現(xiàn)有股東范圍內(nèi)的增資，通過認(rèn)購新股的比例的安排，則可以調(diào)整現(xiàn)有股東相互間的持股比例，大股東可因增資而成為小股東。而在股東結(jié)構(gòu)和持股比例變更之后，公司將可實(shí)現(xiàn)其管理機(jī)構(gòu)和管理人員的重新安排和調(diào)整，包括董事、經(jīng)理、法定代表人的更換等。
（3）增強(qiáng)公司實(shí)力，提高公司信用。資本規(guī)模直接反映公司的資產(chǎn)實(shí)力和經(jīng)營規(guī)模，增資由此成為顯示和提高公司商業(yè)信用以及取得競爭優(yōu)勢的重要方式。
（4）保持現(xiàn)有運(yùn)營資金，減少股東權(quán)益分配。在公司形成大量公積金和未分配利潤情況下，公司將面臨股東提出的分配請求，通過增加資本可以停止或減少對股東的收益分配，而使公司繼續(xù)占用現(xiàn)有的資金，維持現(xiàn)有的經(jīng)營規(guī)模。
（5）在公司與其他公司吸收合并時(shí)，被合并公司的資產(chǎn)在并入另一公司的同時(shí)，可能會(huì)導(dǎo)致該公司凈資產(chǎn)的大幅增加，被合并公司的所有者也可能會(huì)要求取得該公司的股權(quán)，由此便會(huì)促使公司增加資本。
二、公司增加資本的方式
有限公司與股份有限公司因其資本和股東出資的構(gòu)成形式不同，增資的形式亦有所不同。根據(jù)公司法第一百七十九條的規(guī)定，有限責(zé)任公司增加注冊資本時(shí)，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照法律設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行；股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時(shí)，股東認(rèn)購新股，依照法律設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。但無論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，增加資本的方式主要有以下幾種：
（1）增加股份金額，簡稱擴(kuò)大資本，是指公司在不改變原有股份總數(shù)的情況下增加每股金額。通過這種方式可以達(dá)到增加資本的目的。例如，法定公積金、應(yīng)分配股利保留以及股東新繳納的股款，均可記入每一股份中，從而使其票面價(jià)值增加。
（2）增加股份總數(shù)，簡稱增發(fā)新股。股份有限公司可以采取發(fā)行新股的方式來增加股份。發(fā)行新股既可以向社會(huì)公眾募集，也可以由原有股東認(rèn)購。通常公司原有股東享有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。這種發(fā)行新股的方式不受公司原資本總額所限。當(dāng)然公司可以既增發(fā)新股，又?jǐn)U大股本，即上述兩種方式并行采用。
（3）增加資本。有限責(zé)任公司如果需要增加資本，可以按照原有股東的出資比例增加出資，也可以邀請?jiān)泄蓶|以外的其他人出資。如果是原有股東認(rèn)購出資，可以另外繳納股款，也可以將資本公積金或者應(yīng)分股利保存轉(zhuǎn)換為出資。
（4）債轉(zhuǎn)股。當(dāng)債權(quán)轉(zhuǎn)換為股權(quán)時(shí)，公司負(fù)債消滅，股本增加。股份有限公司增加股份數(shù)額還可以采取可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)換為公司股份的方式，這是債轉(zhuǎn)股的一種特別形式。可轉(zhuǎn)換公司債券是一種可以轉(zhuǎn)換為公司股票的債券，如果將該種債券轉(zhuǎn)換為公司股份，則該負(fù)債消滅，公司股本增加。
三、公司增資的條件和程序
增加資本可以增強(qiáng)公司實(shí)力，提高公司信用，有利于債權(quán)人利益和交易安全，因此，法律對公司增加資本的要求不像減少資本那樣嚴(yán)格，一般都是由公司自行決定。公司增加注冊資本的，有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳新增資本的出資和股份有限公司的股東認(rèn)購新股，應(yīng)當(dāng)分別依照公司法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資和設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。股份有限公司以公開發(fā)行新股方式或者上市公司以非公開發(fā)行新股方式增加注冊資本的，還應(yīng)當(dāng)提交國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)文件。我國證券法第十三條（舊公司法第一百三十七條）關(guān)于股份公司新股發(fā)行的條件的規(guī)定即是對于股份有限公司增資條件的規(guī)定。公司法定公積金轉(zhuǎn)增為注冊資本的，驗(yàn)資證明應(yīng)當(dāng)載明留存的該項(xiàng)公積金不少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25％。
公司增資由于會(huì)導(dǎo)致股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，是直接影響股東權(quán)益并可能引發(fā)嚴(yán)重利益沖突的重大事項(xiàng)，不同股東的處境和要求不同，其在增資中的立場和態(tài)度也會(huì)完全不同，因此在法律程序上，公司增資必須經(jīng)過股東（大）會(huì)決議，變更公司章程，并須履行相應(yīng)的變更登記程序。有限責(zé)任公司須經(jīng)由股東大會(huì)代表2/3以上表決權(quán)股東同意；股份有限公司不僅需要出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，以募集方式增資的，還應(yīng)提交國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)。
公司增加注冊資本的，應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起30日內(nèi)申請變更登記，并提交下列文件、證件：（1）公司法定代表人簽署的《公司變更登記申請書》；（2）同意增加注冊資本的股東會(huì)決議，股東會(huì)決議中主要應(yīng)載明增資者、增資方式、增資的股權(quán)額、增資后的最新股本結(jié)構(gòu)和修改公司章程及其他有變動(dòng)的事項(xiàng)等；（3）章程修正案（主要列示章程變動(dòng)情況對照表）或新章程；（4）由全體股東出具的《確認(rèn)書》；（5）有新股東出資，應(yīng)提交新股東的法人資格證明或自然人的身份證明；（6）會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的新增資本的驗(yàn)資證明，其中以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)等非貨幣作價(jià)出資的，應(yīng)當(dāng)由合法的評估機(jī)構(gòu)評估。國有資產(chǎn)評估結(jié)果應(yīng)經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門確認(rèn)。以非貨幣出資的，還應(yīng)當(dāng)先辦理過戶手續(xù)，并提交過戶證明；（7）《公司股東（發(fā)起人）名錄（A：法人）》和《公司股東（發(fā)起人）名錄（B：自然人）》；（8）公司營業(yè)執(zhí)照正副本原件及由工商局檔案室提供加蓋工商局檔案專用章的公司章程復(fù)印件。
四、公司減資的目的和意義
公司資本的減少，簡稱減資，指公司在成立后，依照法定程序降低資本總額的行為。公司減資的情形有兩種：一是公司設(shè)立時(shí)預(yù)定資本過多，造成資本浪費(fèi)，或公司經(jīng)營方向改變，投資規(guī)模縮小而由公司將多余的資本返還給股東；二是公司嚴(yán)重虧損，造成公司實(shí)有資產(chǎn)大大低于公司注冊資本總額時(shí)，公司以減少注冊資本彌補(bǔ)虧損的方法。減資的目的和意義在于：
（1）縮小經(jīng)營規(guī)模，或停止經(jīng)營項(xiàng)目。
（2）去除多余資本，提高資金效率。公司在籌集資本金時(shí)由于設(shè)計(jì)失誤，或者經(jīng)營過程中因?yàn)榻?jīng)營項(xiàng)目或方式的調(diào)整，公司出現(xiàn)大量資金剩余。公司短期內(nèi)找不到合適項(xiàng)目來運(yùn)用這一部分資金。公司通過減資的方式將這一部分資金退還給股東，由股東以其它方式運(yùn)用這一資金，避免資金閑置，提高公司的資金效率。
（3）縮小資本與公司凈資產(chǎn)的差距，真實(shí)反映公司資本信用狀況。如果公司虧損嚴(yán)重，資本與其凈資產(chǎn)差額過大，公司資本會(huì)失去其應(yīng)有的標(biāo)示公司信用狀況的法律意義，通過減資，使得二者保持基本的一致。
（4）實(shí)現(xiàn)股利分配，保證股東利益。在 “無盈不分”的盈利分配原則下，公司的盈利必須首先用于彌補(bǔ)虧損，如果公司虧損嚴(yán)重，將使股東長期得不到股利的分配，不利于調(diào)動(dòng)股東的積極性，保持公司的凝聚力。通過減資，可以盡快改變公司的虧損狀態(tài)，使公司具備向股東分配股利的條件。
（5）公司分立。在派生分立的情況下，原公司的主體地位不變，但資產(chǎn)減少，也會(huì)要求資本的相應(yīng)減少。
五、公司減資的方式
公司減少資本的方式主要有減少股份（或出資）和減少股份金額兩種方式：
（1）減少股份（或出資），是指直接對股份總額（或者出資）的減少。就股份總數(shù)的減少而言，具體的操作又可以分為消除股份與合并股份。前者指取消一部分股份或特定股份，例如，根據(jù)我國法律規(guī)定，通過回購方式減少資本，應(yīng)當(dāng)在回購后一定期限內(nèi)（10天）將所回購的資本予以注銷；后者指合并兩股或三股以上的股份為一股，例如，公司原先已發(fā)行在外股份1000股，現(xiàn)在將其合并減少至800股，以此來達(dá)到減少資本的目的。
（2）減少股份金額，即不改變股份總數(shù)而減少每股的金額，例如。將每股金額從20元減少到18元，即可達(dá)到減少票面價(jià)值的目的。具體實(shí)施又可分為免除、發(fā)還以及注銷三種辦法：免除指對尚未繳足股款的股份，免交一部分或其全部欠交的股款；發(fā)還指對已繳足股款的股份，發(fā)還一部分股款于股東本人；注銷是指在公司虧損時(shí)，以減少每股金額而抵消股東彌補(bǔ)資本的責(zé)任。
（3）既減少股份數(shù)額又減少股份金額。當(dāng)然公司也可以通過上述兩種方式的結(jié)合，既減少股份總數(shù)，又減少股份金額，從而達(dá)到減少資本的最終目的。
六、公司減資的條件和程序
公司的減資不但會(huì)影響到公司的債權(quán)人，股東的利益，而且極容易被一些非法分子當(dāng)作抽逃資金等犯罪行為的手段，因此法律對其規(guī)定了比增加注冊資本更為嚴(yán)格的條件和程序。公司法第一百七十八條規(guī)定：“公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額”，并且須依法履行相應(yīng)的減資程序，違反法定條件和程序，會(huì)導(dǎo)致公司減資行為的無效或者被撤銷。
（1）必須由股東（大）會(huì)表決通過。減資屬于公司的重大變更事項(xiàng)，對債權(quán)人和股東利益影響甚大。因此，減資必須經(jīng)由股東會(huì)表決通過，并且股東會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)采用特別會(huì)議方式進(jìn)行。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，在有限責(zé)任公司，必須經(jīng)代表2/3以上有表決權(quán)的股東通過；在股份有限公司，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
（2）公司需要減少注冊資本時(shí)，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司減少資本后的注冊資本不得低于法定的最低限額。
（3）履行相應(yīng)的變更登記手續(xù)。公司資本的減少，將會(huì)引起公司章程的變更，因而公司減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。公司減少注冊資本的，應(yīng)當(dāng)自公告之日起45日后申請變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交公司法定代表人簽署的《公司變更登記申請書》、前一屆股東會(huì)決議（主要載明減資者、減資的股權(quán)額、減資方式、減資后的最新股本結(jié)構(gòu)等）、章程修正案（主要列示章程變動(dòng)情況對照表）或新章程、在報(bào)紙上登載公司減少注冊資本公告的有關(guān)證明、公司債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的說明等，自登記之日起，減資生效。
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