[ 徐鳳林 ]——(2023-10-24) / 已閱4063次
2023年10月18日，第三屆“一帶一路國際合作高峰論壇”在北京隆重開幕。全球151個國家、41個國際組織、4000余名中外代表參加，其中23個國家元首及首腦率團來華。“一帶一路”是“絲綢之路經濟帶”和“21世紀海上絲綢之路”簡稱。2013年9月，習近平總書記在哈薩克斯坦首都納扎爾巴耶夫大學演講時，首次提出建設“絲綢之路經濟帶”戰略倡議，同年10月，提出共同建設“21世紀海上絲綢之路”倡議。2013年11月，黨的十八屆三中全會《決定》將建設絲綢之路經濟帶和21世紀海上絲綢之路作為一項國策。習近平總書記提出“一帶一路”倡議和中國倡導合作共贏理念十年來，中國與五大洲150多個國家、30多個國際組織簽署了200多份共建“一帶一路”合作文件，形成3000多個合作項目，拉動上萬億美元投資；六廊六路多國港”互聯互通架構基本形成，共建國家不斷深化規則標準等領域合作，取得顯著成果。這次高峰論壇，習近平主席與各方高質量共建“一帶一路”擘畫新藍圖，發表題為《建設開放包容、互聯互通、共同發展的世界》的主旨演講，推動共建“一帶一路”進入高質量發展階段，謀劃“一帶一路”建設更加美好的未來。
筆者通過對 “一帶一路”戰略學習與思考，對構建“一帶一路”爭端解決機制的意義、構建的原則、解決的問題、爭議處理模式及方法等進行法理探討，談一下個人觀點，可商榷。
一、構建的意義
2015年10月28日，國家發展改革委、外交部、商務部28日聯合發布《推動共建絲綢之路經濟帶和21世紀海上絲綢之路的愿景與行動》，12月亞洲基礎設施投資銀行正式成立。亞投行與絲路基金和金磚國家開發銀行在資金融通領域“互聯互通”，為“一帶一路”保駕護航。實施“一帶一路”戰略是中國“走出去”對外經濟發展戰略的必然，彰顯了中國國際影響力和承擔國際責任的大國風范，為中國企業走出去帶來機遇與挑戰。“一帶一路”沿線60多個國家、地區涉及不同法域與法系，必須考慮不同國家司法體制的差異性，善用法律武器規避防范風險，妥善處理涉外爭議。中國企業上世紀八十年代改革開放初走出國門，先后做國際貿易和跨國投資，對外投資并購失敗率遠高于世界平均水平，達60%左右。究其原因：一是經驗不足，風險預測不夠；二是涉外法律了解不夠,研究不透，適用經驗不足；三是缺乏救濟機制與有效手段。海外投資面臨政治風險和非政治風險。政治風險不可控，盡量回避政局動蕩或政府信用不良的國家。國際上化解政治風險的普遍作法是通過投資者-國家爭端解決機制（ICSID）申請國際仲裁。非政治風險分為商業風險和法律風險，屬可控風險。投資或啟動項目前進行風險評估，一旦發生風險通過國際商事仲裁解決糾紛。由此可見，通過與相關國家和地區簽訂貿易和投資協定、成立國際組織、制定國際組織章程等方式，推進“一帶一路”法治化，構建以國際貿易規則、投資規則和爭端解決規則為核心內容的、代表21世紀最新國際經濟法發展成果的國際條約體系，提升中國在國際規則上的話語權，才能確保“一帶一路”戰略長期穩定發展。
二、構建的原則
“一帶一路”沿線國家共同參與協商構建爭端解決機制遵循的原則：
一是遵守國際通行的法律原則。借鑒世貿組織（WTO）解決爭端的法律規范，如非歧視原則（包括國民待遇原則和最惠國待遇原則），公平競爭原則，市場準入原則，自由貿易原則，透明度原則等。“一帶一路”沿線60多個參與國橫跨三大洲進行跨區域合作，多是WTO成員國。WTO規則涉及貿易投資、市場準入、知識產權保護等各方面爭端處理辦法，成為各國共同遵循的貿易規則，為解決“一帶一路”貿易投資爭端提供了成功經驗和做法。
二是遵守互不干涉內政和司法獨立原則。遵循《聯合國憲章》，夯實“一帶一路”經濟合作政治基礎，互相尊重領土主權，尊重他國獨立行使司法權，不假借解決爭端之名干涉他國內政。
三是遵守尊重、承認爭端解決方案與協助執行原則。各參與國根據公約規定制訂國內配套法律規范作為國內法延伸部分，與公約內容相銜接，參與國政府及企業應尊重與執行協商建立的爭端解決機制、程序及方案，尊重按規則組成的仲裁機構和人員，承認裁決結果，并協助執行裁決書內容，確保爭議各方合法權益。
三、解決的問題
開展跨國合作涉及貿易投資、產能轉移、基礎設施建設、知識產權、市場準入等，產生爭議與糾紛在所難免。妥善解決跨國合作中的爭議和糾紛，確保“一帶一路”戰略穩定發展，重點解決好以下問題。
一是解決參與國政府間合作問題。“一帶一路”項目合作時間跨度長，須起草“共同綱領”作為 “一帶一路”參與國解決爭端的指導性文件，協商簽署“共同行為準則”和多邊國際公約，特別是確立在“一帶一路”框架下開展貿易投資、知識產權等合作的基本原則、權利義務、爭議解決機構設置與規則、人員與培訓、配備標準等，確保各參與國政府間的經濟合作在國際法律框架內進行。
二是解決法律適用問題。尊重各國主權和司法獨立，在“一帶一路”共同綱領及多邊公約基礎上，達成補充雙邊條約。遵循便利性原則，倡導用好商事調解與商事仲裁方式，根據各參與國所跨區域、自然地理條件，科學合理設置仲裁庭數量，將國際條約、多邊國際商務專題公約區域性或專業性國際公約、國際商務慣例，特別是國際仲裁規則《聯合國國際貿易法委員會仲裁規（UNCITRALArbitration Rules ）《聯合國國際貨物銷售合同公約》《國際商事合同通則》等國際通用規則作為適用法律，維護國際經濟法律規范使用性和權威性。
三是解決借鑒與汲取國外成功經驗問題。發展中國家對投資爭端主張通過投資所在地國家法院，依據投資條約規定解決政府與投資者爭議。隨著經濟全球化，各國爭取外資流入，在爭端解決方法上漸次放棄本國法院制度，改為通過第三方仲裁解決投資者與東道國爭議。目前，投資者將其與東道國爭議提交國際仲裁己成慣例，通過仲裁解決商事爭議成為常態。全球最具影響力的裁決執行機制是1958年出臺的《紐約公約》，現有156個締約國。公約規定：所有締約國有義務承認并執行在其他締約國作出的裁決；所有締約國法院均不可對公約裁決進行實質審查，亦不得撤銷相關裁決。《紐約公約》第5條規定了幾項不承認和執行條約裁決的例外。即使締約國法院因一個條約裁決符合第5條的例外條件而不予承認與執行，亦不得撤銷相關裁決。《紐約公約》的立法經驗值得借鑒。
四、爭議處理模式及方法
方法一：商事仲裁方式。商事仲裁是當今國際通行的經濟糾紛解決方式之一，由雙方當事人商議將爭議提交給第三方進行評判并作出裁決的一種辦法。特點是快捷實用、專業高效。隨著經濟全球一體化,涉外投資經貿糾紛迅猛增多，采取商事仲裁方式處理涉外經貿爭議為不同法域、不同司法體制的國家所接受與適用。目前，世界上多數國家為《紐約公約》成員國，承認與執行仲裁裁決不存在障礙，只需對未加入《紐約公約》的少數國家進行協調和磋商。
方法二：商事調解方式。商事調解是指雙方當事人通過協商和談判的方式，在有關機構協助下，自愿達成互利共贏的解決方案的過程。商事調解提供了一種更有效、更經濟且可持續的解決方案，可有效避免把問題提交給訴訟或仲裁，節省時間和成本，保護商業關系，實現雙贏的最佳結果。我國在長期的司法實踐中積累了大量爭議糾紛調解經驗。“一帶一路”跨國經濟往來需各國通力合作，宜在友好、協調的氣氛中解決紛爭，可將調解作為商事仲裁的前置程序，先調后裁,有利于公正高效、和平友好地解決涉外投資經貿糾紛。
方法三：建立仲裁上訴機制，限制自由裁量權。仲裁與審判相比具有專業規范程序簡易、專家裁決一裁終局、結案效率高的特點，不足之處是仲裁結果錯誤無法補救。由于仲裁員受裁決理念、專業知識結構及辦案經驗等影響，同一案件由于仲裁員的不同，仲裁結果易大相徑庭。由此可見，探討建立仲裁上訴機制，限制仲裁自由裁量權可彌補一裁終局的弊端。
方法四：建立仲裁機構，遴選仲裁員。仲裁制度的特征是當事人自愿、仲裁獨立公正、簡便靈活。依據聯合國有關公約及WTO爭端解決規則，合理設立商事仲裁庭、制定商事仲裁程序規則是構建“一帶一路”爭端解決機制的關鍵所在。
國際仲裁機構有三種：1、常設仲裁機構：有國際性、區域性和全國性的，還有附設在特定行業內的專業性仲裁機構。多數仲裁案件提交常設仲裁機構審理。著名常設仲裁機構有：國際商會仲裁院，英國倫敦仲裁院，瑞士蘇黎世商會仲裁院，日本國際商事仲裁協會，美國仲裁協會，瑞典斯德研爾摩商會仲裁院．中國國際貿易促進委員會對外經濟貿易仲裁委員會等。2、臨時仲裁機構：由雙方當事人指定仲裁員自行組成的一種仲裁庭，案件處理完畢自動解散。3、專業性仲裁機構：指附設在特定行業內的專業性仲裁機構。如：倫教羊毛協會、倫敦黃麻協會、倫教油籽協會、倫敦谷物商業協會等。按照國際法與國際經濟法標準出臺商事仲裁員遴選規則，根據“一帶一路”各參與國的國情，兼顧公平性、代表性和專業性，保證每個國家有適當人數、不同領域的法律、貿易及投資方面專家入選，維護仲裁機構的權威性。
方法五:建立涉外法律人才庫。按照司法部《關于做好涉外律師人才庫建設工作的通知》要求，拓展涉外法律服務業務，圍繞國際經濟合作、國際貿易、跨境投資、金融與資本市場、能源與基礎設施、海商海事、跨國犯罪與追逃追贓、知識產權及信息安全、民商事訴訟與仲裁等涉外專業領域進行分類篩選，廣泛遴選涉外法律人才，做好人選審核把關工作，確保人選符合入庫條件，供有關部門和涉外企業查詢使用。
作者：吉林省蛟河市總工會 徐鳳林
