[ 陳定良 ]——(2004-7-30) / 已閱75841次
（3）．我國(guó)具有分別主義的立法傳統(tǒng)，我國(guó)《大清民律草案》由于受日本民法典的影響，采統(tǒng)一主義的立法體例。后來(lái)國(guó)民政府頒布的民法典采分別主義的立法例，在總則中只規(guī)定消滅時(shí)效，取得時(shí)效放在物權(quán)法中，這一體例一直沿用到現(xiàn)今臺(tái)灣地區(qū)。而且現(xiàn)有兩部物權(quán)法專家建議稿也都采分別主義立法例。
并且，考慮到取得時(shí)效這一制度在用益物權(quán)領(lǐng)域有著巨大的價(jià)值功能，故筆者以為我們可以借鑒我國(guó)澳門地區(qū)民法典，將其置于物權(quán)法總則中，而不應(yīng)棲身與所有權(quán)的一般規(guī)定中。
3． 在制度內(nèi)容上，應(yīng)該相應(yīng)地增加與改變一些相關(guān)內(nèi)容
（1）首先應(yīng)增加有關(guān)取得時(shí)效的溯及力以及法院不得主動(dòng)援用取得時(shí)效的規(guī)定。
之所以要規(guī)定取得時(shí)效的溯及力，是由于取得時(shí)效的完成使占有人獲得物的所有權(quán)或其他物權(quán)，意味著占有人自占有以來(lái)，直到時(shí)效取得物的所有權(quán)或其他物權(quán)行為的正當(dāng)性承認(rèn)，而這種承認(rèn)必然涉及到占有人、所有人甚至兩者以外人的利益，因而需更加以明確，我國(guó)兩部物權(quán)法草案都有規(guī)定，值得采納。
另外，法院不得主動(dòng)援引時(shí)效是羅馬法時(shí)效制度的一個(gè)重要原則，很多國(guó)家都繼承了這一原則，而我國(guó)無(wú)此規(guī)定，學(xué)說(shuō)與實(shí)務(wù)受前蘇聯(lián)立法的影響，解釋可以主動(dòng)適用，這時(shí)因時(shí)效完成而受不利益的當(dāng)事人來(lái)說(shuō)，顯然不利，并違背法院在訴訟中的中立地位，因而需要特別加以明確 。這一條在梁稿中有規(guī)定，值得采納。
（2）其次應(yīng)當(dāng)改變將訴訟時(shí)效屆滿作為取得時(shí)效起算點(diǎn)的立法模式，相應(yīng)增加有關(guān)取得時(shí)效中斷、中止的內(nèi)容。
按照民法典草案以上立法模式，取得時(shí)效期間計(jì)算以訴訟時(shí)效期間屆滿之時(shí)為起算點(diǎn)，再經(jīng)過(guò)法定期間（不動(dòng)產(chǎn)5年，動(dòng)產(chǎn)2年）始告完成。這樣規(guī)定將導(dǎo)致以下幾個(gè)問(wèn)題：第一，由于訴訟時(shí)效的計(jì)算存在中斷中止的情況，取得時(shí)效的計(jì)算也難免因此而產(chǎn)生不確定性，而這種不確定性將削弱取得時(shí)效靜的安全的維護(hù)功能；第二，按這種模式，訴訟時(shí)效完成后，權(quán)利人無(wú)法再中斷或中止取得時(shí)效的進(jìn)行，如果訴訟時(shí)效是按普通的時(shí)效期間（按民法典草案的規(guī)定為3年）計(jì)算，對(duì)于權(quán)利人，特別是不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利人將極為不利。而訴訟時(shí)效是按最長(zhǎng)時(shí)效期間（20年）計(jì)算的情況下，對(duì)于時(shí)效取得人反構(gòu)成不利。最后，草案的這種規(guī)定也終究無(wú)力解決訴訟時(shí)效已過(guò)，取得時(shí)效尚未完成所形成的權(quán)利真空問(wèn)題，因而筆者以為這種立法模式是不可取的。如果以后立法改變立法模式，那么增加有關(guān)取得時(shí)效的中止、中斷事由也成為必然選擇。
結(jié)語(yǔ)：
隨著民法典草案“驚人速度”地出爐 ，中國(guó)民法學(xué)界似乎變得有點(diǎn)沉寂，但沉寂并不代表它完美。相反，隨著民法學(xué)研究地進(jìn)一步深入，一部成熟而又富于理性的民法典必將呈現(xiàn)在人們的眼前。而取得時(shí)效——這個(gè)民法典中微小的一分子，也必然會(huì)完整而精致規(guī)定在未來(lái)的民法典中，發(fā)揮其應(yīng)有的功能。
主要參考書目
[1]謝在全《民法物權(quán)論》中國(guó)政法大學(xué)出版社 1999年
[2]《比較法總論》[德]K·茨威格特.H·克茨著，潘漢典米健、高鴻鈞、賀衛(wèi)方譯，法律出版社 1997年
[3][英]梅因《古代法》商務(wù)印書館 1997年
[4]《不動(dòng)產(chǎn)法》[美]貝哈安特著：董安生、查松注，中國(guó)人民大學(xué)出版社第3版
[5]錢明星《物權(quán)法原理》北京大學(xué)出版社 1994年
[6]李進(jìn)之等《美國(guó)財(cái)產(chǎn)法》法律出版社 1999年
[7]王澤鑒《民法學(xué)說(shuō)與判例研究》中國(guó)政法大學(xué)出版社1997年
[8]梁慧星《中國(guó)物權(quán)法研究》法律出版社 1998年
[9]王澤鑒《民法總則》中國(guó)政法大學(xué)出版社 2001年
[10]王利明《物權(quán)法研究》中國(guó)人民大學(xué)出版社
[11]王利明《中國(guó)物權(quán)法建議草案稿及說(shuō)明》中國(guó)法制出版社 2001年
[12]尹田《法國(guó)物權(quán)法》法律出版社1998年
[13]孫憲忠《德國(guó)當(dāng)代物權(quán)法》，法律出版社，
[14]王利明《中國(guó)物權(quán)法建議草案稿及說(shuō)明》，中國(guó)法制出版社2001年
[15]史尚寬《物權(quán)法論》中國(guó)政法大學(xué)出版社 2000年
[16][意]彼德羅·彭梵得著，黃風(fēng)譯《羅馬法教科書》中國(guó)政法大學(xué)出版社 1992年
[17]馬新彥，《美國(guó)財(cái)產(chǎn)法與判例研究》法律出版社，2001年
[18]陳華彬《民法學(xué)原理（多卷本）·物權(quán)法原理》國(guó)家行政學(xué)院出版社 1998年。
[19]卓澤淵《法的價(jià)值論》法律出版社 1999年
[20]高富平《物權(quán)法原論》 中國(guó)法制出版社 2001年
[21]周林彬《物權(quán)法新論》北京大學(xué)出版社 2002年
[22]孫憲忠《中國(guó)物權(quán)法總論》法律出版社 2003年
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