[ 康均心 ]——(2013-5-22) / 已閱13173次
我國前科消滅制度的構建
武漢大學法學院博士生導師 康均心 博士生 尹 露
社會大眾對于犯罪人的歧視和排斥是當前我國建立前科消滅制度所面臨的最大挑戰。要在我國構建前科消滅制度，必然離不開對人道和寬容文化理念的培育。任何一種制度在建立之初都必然會引起爭議，前科消滅制度的建立也不例外。隨著國際社會以及我國法治進程的不斷加快、犯罪人人權保障的日益深入，建立完備的前科消滅制度已成為我國法治歷史進程的必然選擇。
作為衡量罪犯再次犯罪時的人身危險性與社會危害性的標準之一，前科的存在不僅體現罪責刑相適應的刑罰理念，也實現了社會預防犯罪的目的。但前科長時間乃至終生存續，無疑給有前科的人永久貼上了罪犯的標簽，在導致其相關法律權利和資格喪失的同時，也招致了社會的歧視和不公平待遇。前科消滅的實體內涵，即對什么樣的人可以適用前科消滅，以及經過多久可以消滅。筆者對此談一些自己的看法。
一、消滅前科應具備的條件
1.罪質條件。對前科消滅的罪質條件不加限制是平等原則的體現。但結合我國現行刑法的規定，有四類犯罪比較特殊。刑法第六十六條關于特殊累犯的規定和刑法第三百五十六條關于毒品再犯的規定表明，刑法對危害國家安全罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質的組織犯罪、毒品犯罪這四類犯罪所采取的態度不同于一般的刑事犯罪。由于其社會危害性遠超過一般的刑事犯罪，刑法對犯該類犯罪的行為人再犯的處罰要重于一般的刑事犯罪。除了上述四類犯罪以外，嚴重暴力犯罪的行為人人身危險性也大于一般的犯罪人，社會民眾對此類犯罪人的內心恐懼極大。我國前科消滅制度構建之中，需要考慮的一個很重要的因素就是社會大眾的接受程度。對犯罪人進行前科消滅本是出于保障人權，幫助犯罪人復歸社會，預防犯罪人因前科帶來歧視和不平等而再次犯罪，節約司法資源。但是倘若過分關注所謂的絕對平等而不考慮罪與罪之間社會危害性的差異，更有可能導致大眾的恐慌和抵制等一系列社會問題。
我國的前科消滅制度之中，對于此五類社會危害性極大、人身危險性極大的犯罪人的前科不能消滅。從前科消滅的角度出發，應從狹義的角度來理解刑法第六十六條規定的特殊累犯，嚴格將前罪和后罪的罪質限定在一個犯罪類型之中。刑法第三百五十六條之中前罪與后罪的罪質也應嚴格限制在毒品犯罪的范圍之內。對嚴重的暴力犯罪行為人的認定，可以參考刑法第八十一條關于不得假釋的行為人的規定，將其限定為因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子。
2.時間條件。所謂時間條件，是指刑罰執行完畢或者被赦免以后可以消滅前科必須歷經的期間。筆者認為，我國前科存續期間的確立可以根據罪名的法定最高刑對前科存續期限做分段式的設計：對單獨宣告有罪以及單處罰金刑的犯罪分子，在刑罰執行完畢后，前科存續的期間為6個月；對判處緩刑的犯罪分子，緩刑考驗期屆滿，以及對判處管制、拘役以及3年以下有期徒刑的犯罪分子，刑罰執行完畢或赦免后，前科存續的期間為1年；對判處3年以上10年以下有期徒刑的犯罪分子，在刑罰執行完畢或者赦免以后，前科存續的期間為5年。對判處10年以上有期徒刑，以及被判處無期徒刑、死刑緩期執行之后減為有期徒刑的犯罪分子，在刑罰執行完畢或者赦免以后，前科存續的期間為10年。經過上述期間后，犯罪人的前科消滅。如果判決中同時存在多種刑罰的，以最重的刑罰或者最高的刑期為標準計算前科存續期間。刑罰執行完畢應指包括附加刑在內的刑罰全部執行完畢。行為人在刑罰執行一段時間后被假釋或者因監外執行等原因被免除執行一部分刑期的，前科應從刑罰被免除執行之日起計算。行為人在前科存續期間內又犯新罪的，前科的存續期間應從新罪的刑罰執行完畢之日起重新計算。
3.刑度條件。所謂前科消滅的刑度條件，即構成前科的前罪依法被判處刑罰的輕重與刑期的長短是否應作為影響其前科存續期間的因素。筆者認為，前科消滅重視的是行為人在前罪刑罰執行完畢后是否已經真正改過自新，對后罪加重處罰的依據在于前罪刑罰適用量上存在不足，而這一事實是通過后罪的發生表現出來的，與前罪的刑罰輕重與刑期長短并無直接關聯。因此，對前科消滅的刑度條件不應有所限制。
4.悔改條件。我國前科消滅制度中的悔改條件宜做如下設置：如果行為人在前科存續期間表現良好，確有悔改表現，前科存續期間屆滿時前科按時消滅。如果行為人在前科存續期間故意犯罪的，前科計算期間中斷，后罪的刑罰執行完畢之后前罪前科重新起算，與后罪的前科相加，延長前科存續期間。如果行為人在前科存續期間過失犯罪或者從事一般違法行為的，前科存續期間屆滿由法院對是否消滅其前科予以裁決。
5.未成年人前科的特殊消滅。未成年人作為一個特殊的群體，前科消滅制度應將其與成年人的前科消滅有所區分。我國刑法第一百條第二款免除了未成年人的前科報告義務正是這種對未成年人特殊保護態度的體現。從保護未成年人的角度出發，對未成年人前科消滅的條件設計宜寬于成年人。基于此，可統一規定未成年人刑罰執行完畢或赦免以后1年，前科存續；經過1年之后，未成年人的前科即自動消滅，不做罪質和其他條件的限制。如果未成年人在前科存續期間故意再犯刑法規定未成年人應負刑事責任的八種罪的，則前科計算期間中斷，后罪的刑罰執行完畢之后前罪前科重新起算，與后罪的前科相加，延長前科存續期間。
二、前科消滅制度的立法建構
1.前科消滅的立法模式�？紤]到我國刑法總則第一百條規定了前科報告義務，立法上可以在刑法總則第四章“刑罰的具體運用”之后增設一章“前科消滅”，規定前科消滅的條件、方式和對象，并將刑法第一百條前科報告義務包括在內。值得注意的是，刑法第一百條只規定了規范性條款，而欠缺懲罰性條款。雖然規定了有前科者的前科報告義務，但并未對違背該義務的刑事法律后果作出規定，在立法之中應加以完善。作為前科消滅法律后果的犯罪記錄封存、查詢應在刑事訴訟法中進行詳細的規定，這樣的立法建構一方面可以使前科消滅制度與其他現存的刑罰制度相協調，另一方面也便于司法實踐中具體的操作。
2.犯罪記錄處理。前科消滅之后直接面臨犯罪記錄的處理。對犯罪記錄的處理有兩種方式。一種是封存犯罪記錄，沒有法律明確授權不允許任何個人或單位對行為人的犯罪記錄進行查閱。另外一種是注銷犯罪記錄，即將行為人的犯罪、刑罰記錄一并取消，此后行為人在法律上也就視同為沒有犯過罪的人。前科消滅制度中所消滅的只是行為人的犯罪記錄而不可能是犯罪事實，因而前科消滅所抹消的也只是法律事實而不是客觀事實。2012年5月10日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部和國家安全部聯合發布了《關于建立犯罪人員犯罪記錄制度的意見》，結合我國新修訂刑事訴訟法的有關規定，提出了建立未成年人輕罪犯罪記錄封存制度。我國在未成年人前科消滅的道路上又有了新的里程碑。從前科消滅的宗旨出發，注銷犯罪記錄是最為徹底的方式。封存犯罪記錄，意味著犯罪記錄在某些情況下還是有被查閱的可能，法律要對有權查閱犯罪記錄的機關和情形作出非常明確的限制才能防止前科消滅流于形式。
現有立法對于封存未成年人犯罪記錄的規定只是我國構建前科消滅制度的一個開始，注銷犯罪記錄才是徹底消滅前科的必然選擇�；诖�，對我國的前科消滅制度之中的犯罪記錄處理，可根據犯罪人罪行的輕重、刑期的長度、人身危險性和悔改表現予以區分，做如下設計：對于法定自然消滅前科的犯罪分子和未成年的犯罪人，在前科存續期間屆滿之日起，司法機關應注銷其犯罪記錄。對于法定依申請才能消滅前科的犯罪分子，前科存續期間屆滿之日起由申請人向司法機關提出撤銷申請，由司法機關依法定程序作出保留或者消滅前科的決定。對于此類犯罪人的前科，司法機關在作出消滅前科的裁決時，應同時決定注銷其犯罪記錄。司法機關應建立統一的犯罪記錄數據庫，將封存的犯罪記錄和尚未消滅的犯罪記錄進行統一編制、統一管理。對于違反規定查詢、散布行為人犯罪記錄的，應當允許行為人提起侵權之訴。
三、前科消滅的方式設計
1.自然消滅。自然消滅是前科消滅的基本方式，指有前科的人在經過法定的前科存續期間后，滿足法定條件，在前科存續期間屆滿之日起前科即自動消滅，無需法院作出裁決。此種消滅方式免去了法院的裁決步驟，節約了司法資源，我國的前科消滅制度應主要采取這種消滅方式。
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