[ 楊玉熹 ]——(1998-8-3) / 已閱26068次
商號與商標(biāo)：權(quán)利沖突與解決
楊玉熹
引言
商號，是指一個企業(yè)的字號。企業(yè)的名稱中包含著商號。商號在企業(yè)名稱中的作用，是彰顯企業(yè)的獨特性，以使企業(yè)與其他企業(yè)相區(qū)分。商標(biāo)，是指產(chǎn)品或服務(wù)的標(biāo)記。商標(biāo)的作用，是以一定的外部標(biāo)記來區(qū)分產(chǎn)品或服務(wù)。可以這樣說，商號是企業(yè)的名字，而商標(biāo)則是企業(yè)提供的產(chǎn)品或服務(wù)的名字。商號和商標(biāo)的共同作用，都在于為客戶提供識別標(biāo)記，引導(dǎo)消費者的選擇，擴(kuò)大自己的市場優(yōu)勢，為企業(yè)管理和經(jīng)營服務(wù)。
商號和商標(biāo)在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)中越來越重要。可口可樂公司的總裁曾戲言，即使可口可樂公司在一夜之間被大火化為灰燼，依靠可口可樂這一品牌，公司可以很快東山再起。商號與商標(biāo)領(lǐng)域的競爭日趨白熱化，商號與商標(biāo)甚至在一定程度上脫離了產(chǎn)品，表現(xiàn)出自己獨立的價值。
商號與商標(biāo)之所以如此重要，原因在于“名字里包含了產(chǎn)品的承諾”，消費者通過商標(biāo)或商號認(rèn)識企業(yè)。企業(yè)通過商號與商標(biāo)向消費者傳達(dá)信息。商號與商標(biāo)是架立在企業(yè)與消費者之間的橋梁。沒有商號與商標(biāo)，消費者便難以區(qū)別市場上繁多的商品及服務(wù)，難以建立消費信賴。但是，商號與商標(biāo)這兩種權(quán)利之間卻存在一定的沖突。
一、問題的產(chǎn)生
案例：1991年，美國獨資企業(yè)蜜雪兒服飾（北京）有限公司在北京注冊成立。1994年，臺灣蜜雪兒開發(fā)有限公司在北京以“蜜雪兒”三字作為商標(biāo)注冊。1998年，臺灣蜜雪兒以美國獨資企業(yè)蜜雪兒服飾（北京）有限公司不正當(dāng)競爭為由向北京市中級人民法院提起訴訟。北京市中級人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：雖然被告名稱中的“蜜雪兒”與原告商標(biāo)“蜜雪兒”相同，但如何調(diào)整這一關(guān)系，法律沒有規(guī)定。而且，對企業(yè)名稱登記的異議也不屬于法院管轄。但是，法院同時認(rèn)為，美國獨資企業(yè)蜜雪兒服飾（北京）有限公司不應(yīng)將作為企業(yè)名稱的“蜜雪兒”作為圖樣和標(biāo)牌單獨突出使用，該公司的此種使用行為構(gòu)成了對臺灣蜜雪兒開發(fā)有限公司得不正當(dāng)競爭。美國獨資企業(yè)蜜雪兒服飾（北京）有限公司不服一審法院判決，認(rèn)為公司有權(quán)在產(chǎn)品、包裝物及經(jīng)營場所使用該公司名稱。為此，該公司上訴至北京市高級人民法院，要求法院撤銷原判。
在“蜜雪兒”一案中，充分暴露了我國有關(guān)商號與商標(biāo)法律的沖突與漏洞。在我國現(xiàn)行的立法下，商標(biāo)和商號分別保護(hù)，在商號領(lǐng)域?qū)ι虡?biāo)不予保護(hù)，在商標(biāo)領(lǐng)域則對商號不予保護(hù)。但法律上的分離并不是現(xiàn)實中的分離，商號與商標(biāo)在現(xiàn)實中往往是相互交叉與包容的。這樣，商號與商標(biāo)兩權(quán)沖突的問題就出現(xiàn)了。上述“蜜雪兒”一案便是最好的例證。商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)的沖突主要有兩種表現(xiàn)形式：
注冊在先商標(biāo)被作為企業(yè)名稱的一部分進(jìn)行了登記。
登記在先的企業(yè)名稱的一部分被作為商標(biāo)注冊。
商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)的沖突使企業(yè)面臨這樣的風(fēng)險：由于不能阻止其他企業(yè)以其商標(biāo)登記為企業(yè)名稱或以其商號注冊為商標(biāo)，因此，其經(jīng)營的成果可能被他人分享，而其他企業(yè)的風(fēng)險卻由自己承擔(dān)。
二、問題產(chǎn)生的原因
商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)的沖突，主要有以下幾個方面的原因：
（一）商標(biāo)與商號的相似性：對商標(biāo)權(quán)保護(hù)的擴(kuò)展
商號是一個企業(yè)的標(biāo)記，而商標(biāo)則是產(chǎn)品或服務(wù)的標(biāo)記。兩者都是區(qū)別產(chǎn)品或服務(wù)并引導(dǎo)消費者識別企業(yè)的標(biāo)記。一般而言，公眾將企業(yè)名稱與商標(biāo)混同，并不加區(qū)別。從企業(yè)形象的角度看，兩者并沒有本質(zhì)的區(qū)別，都屬于一個企業(yè)的識別標(biāo)志。
商號與商標(biāo)的相似性，指的是兩者的作用相似，即在區(qū)別產(chǎn)品或服務(wù)上進(jìn)而在對消費者的引導(dǎo)上作用相似。比如生產(chǎn)商將商號突出標(biāo)示于產(chǎn)品、說明書、廣告及宣傳冊、包裝物以及營業(yè)場所等地，在這種情況下，商號與商標(biāo)已很難區(qū)分，消費者根據(jù)這些標(biāo)志，同樣可以區(qū)分不同企業(yè)的產(chǎn)品及服務(wù)。企業(yè)也可以通過對商號的使用，來引導(dǎo)消費者的選擇。
商號與商標(biāo)的相似性，在服務(wù)商標(biāo)領(lǐng)域體現(xiàn)得更為明顯。由于服務(wù)商標(biāo)并沒有一個物質(zhì)性的載體，它的使用負(fù)載于企業(yè)為消費者提供的服務(wù)之上，在絕大多數(shù)情況下，一個企業(yè)的商號、企業(yè)名稱或其簡稱即其服務(wù)商標(biāo)。很難想象在服務(wù)行業(yè)內(nèi)，一個企業(yè)在商號、企業(yè)名稱及其簡稱之外，又使用一個與其商號、企業(yè)名稱及簡稱無關(guān)的商標(biāo)。《尼斯協(xié)定》將服務(wù)商標(biāo)分為八類，包括廣告、金融、電信、運輸、教育、修理、餐飲等服務(wù)。在這些領(lǐng)域，服務(wù)商標(biāo)和商號很難區(qū)分。服務(wù)業(yè)的特性，使商號對消費者的引導(dǎo)作用絲毫不亞于服務(wù)商標(biāo)。從服務(wù)商標(biāo)的起源上看，服務(wù)商標(biāo)實際上是對企業(yè)商號的商標(biāo)化，是服務(wù)企業(yè)為了保護(hù)自己的商業(yè)標(biāo)記權(quán)利，而將商標(biāo)保護(hù)的領(lǐng)域從產(chǎn)品擴(kuò)展到服務(wù)上。
隨著社會的不斷進(jìn)步，商標(biāo)與商號在現(xiàn)代社會，商標(biāo)表現(xiàn)出一種擴(kuò)展的趨勢，商標(biāo)滲透到社會生活的各個方面，以致于各種識別標(biāo)記如服務(wù)標(biāo)記、商號、產(chǎn)地標(biāo)記、原產(chǎn)地名稱等都想擠進(jìn)商標(biāo)的行列。商標(biāo)范圍的這一擴(kuò)展，已成為世界性的共識。《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》就已把服務(wù)標(biāo)記、商號、產(chǎn)地標(biāo)記、原產(chǎn)地名稱列入保護(hù)范圍。商號與商標(biāo)的區(qū)分越來越小。在這種情況下，就要考慮對商號與商標(biāo)的統(tǒng)一保護(hù)。
（二）商號與商標(biāo)的分別保護(hù)
我國法律對企業(yè)名稱和商標(biāo)實行分別立法和管理的制度。商標(biāo)主要受《商標(biāo)法》的調(diào)整，企業(yè)名稱主要受《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》的調(diào)整。商標(biāo)和企業(yè)名稱是并行的制度。對商標(biāo)權(quán)的保護(hù)并不括及企業(yè)名稱，對企業(yè)名稱的保護(hù)也不括及商標(biāo)。
我國法律對商標(biāo)權(quán)的保護(hù)，限定了一個較為狹窄的范圍。《商標(biāo)法》第三十七條規(guī)定，“注冊商標(biāo)的專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品為限。”這條規(guī)定，限定了商標(biāo)專用權(quán)的使用范圍，在另一方面，對商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)也限定了范圍。
從商標(biāo)侵權(quán)的角度看，《商標(biāo)法》對商標(biāo)權(quán)的保護(hù)范圍，也是很狹窄的。《商標(biāo)法》第三十八條規(guī)定，“有下列行為之一的，均屬侵犯商標(biāo)專用權(quán)：（1）未經(jīng)注冊商標(biāo)人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的；（2）銷售明知是假冒注冊商標(biāo)商品的：（3）偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識的；（4）給他人注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。”該條規(guī)定并未將對商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)擴(kuò)及企業(yè)名稱的范疇。對于該條第四項，也沒有其他法律予以補(bǔ)充性的規(guī)定。
對商標(biāo)權(quán)的保護(hù)，《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》也沒有明確的規(guī)定，他人注冊商標(biāo)在先，并不是企業(yè)名稱登記的禁止條件。《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第九條規(guī)定，“企業(yè)名稱不得含有下列內(nèi)容和文字：（一）有損于國家、社會公共利益的；（二）可能對公眾造成欺騙或者誤解的；（三）外國國家（地區(qū)）名稱、國際組織名稱；（四）政黨名稱、黨政軍機(jī)關(guān)名稱、群眾組織名稱、社會團(tuán)體名稱及部隊番號；（五）漢語拼音字母（外文名稱中使用的除外）、數(shù)字；（六）其他法律法規(guī)規(guī)定禁止的。”從這條的規(guī)定看，《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》對于使用與注冊在先商標(biāo)相同或者近似文字或內(nèi)容的企業(yè)名稱，并未予以明確禁止。
對于企業(yè)名稱的保護(hù)，在我國法律上也僅限于企業(yè)名稱的范疇，并未擴(kuò)及商標(biāo)領(lǐng)域。《商標(biāo)法》第八條規(guī)定，“商標(biāo)不得使用下列文字、圖形：（1）同中
華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的；（2）同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、相同或者近似的；（3）同政府間國際組織的旗幟、徽記、名稱相同或者近似的；（4）同“紅十字”、“紅新月”的標(biāo)志、名稱相同或者近似的；（5）本商品的通用名稱和圖形；（6）直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的；（7）帶有民族歧視性的；（8）夸大宣傳并帶有欺騙性的；（9）有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)，但是，地名具有其他含義的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。”由此可見，《商標(biāo)法》并未明確規(guī)定他人企業(yè)名稱登記在先是商標(biāo)注冊的禁止條件。
《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第六條規(guī)定，“企業(yè)只準(zhǔn)使用一個名稱，在登記主管機(jī)關(guān)轄內(nèi)不得與已登記注冊的同行業(yè)企業(yè)名稱相同或者近似。
確有特殊需要的，經(jīng)省級以上登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，企業(yè)可以在規(guī)定的范圍內(nèi)使用一個從屬名稱。”這條規(guī)定是對企業(yè)名稱保護(hù)的正面規(guī)定，此中也沒有禁止已有相同或者近似商標(biāo)注冊的企業(yè)名稱登記。
如一家河南省企業(yè)將其名稱注冊為雙星鞋業(yè)公司，按照中國法律，該企業(yè)可以獲得注冊。該企業(yè)有權(quán)在其生產(chǎn)的鞋上標(biāo)明雙星鞋業(yè)。按照中國現(xiàn)行法律，不構(gòu)成侵權(quán)行為，青島雙星不能獲得賠償。由此引申的是對中國商標(biāo)注冊與企業(yè)名稱登記條塊分割的質(zhì)疑。條分割指商號與商標(biāo)的分別保護(hù)，塊分割指商標(biāo)與商號的登記按級別區(qū)域進(jìn)行。這種做法有很大的弊端。
商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)的沖突，除了上述原因外，利益驅(qū)動也是重要的原因。一個企業(yè)如果能以知名商標(biāo)登記為企業(yè)名稱或?qū)⒅烫栕詾樯虡?biāo)，則節(jié)約了大量的費用，分享了后者所屬企業(yè)開拓的市場。這種行為，屬于經(jīng)濟(jì)學(xué)上的搭便車行為。搭便車行為對市場有很大的損害，它破壞了市場中正常的競爭秩序，使整個市場走向無效益。同時，它也違背了最基本的法律原則—公平原則。
三、解決兩權(quán)沖突的途徑
由于商號與商標(biāo)的分別立法，致使兩者之間存在嚴(yán)重的沖突，很容易導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)生活中的搭便車行為，降低市場的效率。因而，解決這一問題成為保護(hù)商號與商標(biāo)權(quán)、維護(hù)市場效率的必要。從現(xiàn)有的法律規(guī)定看，解決兩權(quán)沖突有下列兩種途徑：
（一）馳名商標(biāo)上的保護(hù)
對于商號與商標(biāo)，馳名商標(biāo)的規(guī)定突破了現(xiàn)行的分別立法體例，對馳名商標(biāo)的保護(hù)擴(kuò)大到商號領(lǐng)域。
對于馳名商標(biāo)，世界各國均給予較一般商標(biāo)權(quán)為優(yōu)的保護(hù)。在我國國家工商行政管理局發(fā)布的《馳名商標(biāo)認(rèn)定和管理暫行規(guī)定》中，對馳名商標(biāo)的保護(hù)進(jìn)行了規(guī)定。該規(guī)定第十條規(guī)定，“自馳名商標(biāo)認(rèn)定之日起，他人將與該馳名商標(biāo)相同或者近似的文字作為企業(yè)名稱一部分使用，且可能引起公眾誤認(rèn)的，工商行政管理機(jī)關(guān)不予核準(zhǔn)；
已經(jīng)登記的，馳名商標(biāo)注冊人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起兩年內(nèi)，請求工商管理機(jī)關(guān)撤銷。”根據(jù)該條的規(guī)定，對馳名商標(biāo)的保護(hù)可以擴(kuò)及企業(yè)名稱。
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