[ 林俊盛 ]——(2013-2-1) / 已閱32714次
○17有學(xué)者認(rèn)為：“參照民事、刑事訴訟中上訴期限的規(guī)定，這種在明確告知法律救濟(jì)權(quán)利情況下的起訴期限的價(jià)值主要在于合理確定一個(gè)思考和準(zhǔn)備時(shí)間，因而這個(gè)時(shí)間可以很短，10天或15天已經(jīng)足夠。”馬懷德(2003)。
○18“行政訴訟是通過訴訟程序解決行政爭議的制度。一方面，行政訴訟作為訴訟的一種，與刑事訴訟、民事訴訟具有共同性，應(yīng)當(dāng)遵循訴訟的基本原理和規(guī)則；另一方面，行政訴訟的審理對(duì)象為行政爭議，而行政爭議既不同于民事爭議，也不同于作為刑事訴訟審理對(duì)象的被告人是否有罪的問題。因此，行政訴訟又有其特性，應(yīng)當(dāng)遵循不同于刑事訴訟、民事訴訟的規(guī)則。如何認(rèn)識(shí)行政爭議即成為構(gòu)建行政訴訟制度的關(guān)鍵。”馬懷德(2003) 。
○19比如，根據(jù)我國《行政訴訟法》第三十八條第二款的規(guī)定，經(jīng)復(fù)議后的起訴期限為15日，比該法第三十九條規(guī)定的三個(gè)月的普通起訴期限更短。為了行文簡便，本文將普通起訴期限和短于普通起訴期限的特殊起訴期限合并稱為短期起訴期限。
○20當(dāng)然，由于行政訴訟脫胎于民事訴訟，所以各國立法往往有這樣的規(guī)定，即行政訴訟法沒有作出特別規(guī)定的訴訟規(guī)則，可以參照適用民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定。這說明各國立法者普遍認(rèn)同行政訴訟與民事訴訟在基本訴訟原理方面是相通的，行政訴訟規(guī)則是一種特殊的訴訟規(guī)則，而民事訴訟規(guī)則是一般規(guī)則。
○21上述各國和地區(qū)的民事普通訴訟時(shí)效規(guī)定的具體內(nèi)容，詳見龍衛(wèi)球(2002)。上述各國和地區(qū)有關(guān)行政訴訟普通起訴期限的法律條文規(guī)定，詳見胡建淼(2007)。
○22學(xué)理上通說認(rèn)為，行政復(fù)議（訴愿）決定也行政決定的一種，是一種特殊的單方法律行為。
○23韓國學(xué)者金東熙和我國臺(tái)灣地區(qū)學(xué)者葉百修研究認(rèn)為，起訴期限就是行政法中的除斥期間。參見[韓]金東熙(2008)。
○24《（美國）聯(lián)邦司法審查法》第2344條第二款規(guī)定：“本章所列可審查命令一旦作出，行政機(jī)關(guān)須依據(jù)其規(guī)則立即就此通過送達(dá)或公告予以通知。所有受此命令侵害的當(dāng)事人皆可在該命令作出后60天以內(nèi)，向所在地的上訴法院提出對(duì)命令進(jìn)行審查的申請(qǐng)。”見胡建淼(2007)。
○25如《郵政法》、《統(tǒng)計(jì)法》、《水污染防治法》、《海洋環(huán)境保護(hù)法》、《藥品管理法》等規(guī)定的起訴期限為15日；《漁業(yè)法》、《森林法》、《土地管理法》等規(guī)定的起訴期限則為30日。
○26乙女長期在國外居住，回國后得知其已經(jīng)在五年前被登記與甲男結(jié)婚，乙女要求民政部門糾正無果，欲向當(dāng)?shù)胤ㄔ浩鹪V撤銷該結(jié)婚證或者確認(rèn)結(jié)婚證無效，卻被告知已經(jīng)超過五年的最長起訴期限，法院不能受理。無獨(dú)有偶，章志遠(yuǎn)博士所著的《行政訴訟類型構(gòu)造研究》一書中也提及此類現(xiàn)象在實(shí)踐中已經(jīng)出現(xiàn)甚多例子：“當(dāng)事人在事前不知道具體行政行為已經(jīng)作出的情況下，請(qǐng)求撤銷具體行政行為的訴訟往往都因?yàn)椤呀?jīng)超過法定期限’而被法院駁回。即使試圖再行提起無效確認(rèn)訴訟，也同樣因?yàn)槭苤朴谄鹪V期限的規(guī)定而難以達(dá)到訴訟的目的。司法實(shí)踐中，此類案例甚多，新近的一個(gè)有關(guān)對(duì)無效婚姻登記進(jìn)行確認(rèn)的行政訴訟即具有典型意義。參見袁子順、劉卉：‘一本結(jié)婚登記證引出的法律話題’，載《檢察日?qǐng)?bào)》2006年12月3日第4版。”見章志遠(yuǎn)著：《行政訴訟類型構(gòu)造研究》，法律出版社2007年版，第83頁注①。某甲向乙行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)政府信息公開，長時(shí)間都被口頭告知正在研究，要求等待，既沒有拒絕，也告知何時(shí)可以公開，出于對(duì)行政機(jī)關(guān)工作人員的信任，某甲雖然多次到該機(jī)關(guān)詢問，但一直沒有起訴。某甲最后實(shí)在等下去了，想要起訴行政機(jī)關(guān)不作為時(shí)，也被告知已經(jīng)超過兩年的法定期限，法院不能受理。
○27所謂撤銷訴訟一體主義是指由于撤銷訴訟使用頻率最高，對(duì)于行政訴訟目的的實(shí)現(xiàn)也是最基本、最重要，立法者對(duì)其的認(rèn)識(shí)因而也最全面、最深入以至于在觀念上竟完全將其與行政訴訟等同起來，或者至少從未有意識(shí)地加以區(qū)分，由此導(dǎo)致的，在立法時(shí)，雖然必須有、事實(shí)上也確實(shí)存在多個(gè)訴訟類型，但僅僅對(duì)于撤銷訴訟的適用對(duì)象、其他的適法性要件、判決方式和要件有相對(duì)清晰和完整的規(guī)定，并基本上將其一體性適用于其他訴訟類型的一種行政訴訟類型制度的狀況。參見趙清林著：《行政訴訟類型研究》，法律出版社2008年版，第89頁。“我國現(xiàn)行行政訴訟法的制度設(shè)計(jì)也幾乎都是圍繞撤銷訴訟而展開的，撤銷訴訟一體主義的傾向極為明顯。”參見章志遠(yuǎn)(2007)。
○28例如：湖北省監(jiān)利縣人民法院（1996）監(jiān)行初字第89號(hào)《行政判決書》判決“撤銷使某某昏倒在地的具體行政行為”，可謂典型。參見趙清林(2008)。
○29撤銷中心主義的制度設(shè)計(jì)受到實(shí)踐需求的強(qiáng)烈挑戰(zhàn)，正是二戰(zhàn)結(jié)束以來，以德國為代表的大陸法系國家（地區(qū)）為適應(yīng)社會(huì)形勢(shì)的發(fā)展而紛紛出現(xiàn)行政訴訟類型體系化、系統(tǒng)化的發(fā)展新趨勢(shì)的主要原因。
○30例如：林莉紅教授在其著作《行政訴訟法學(xué)》（三版后記）中認(rèn)為：“我國現(xiàn)行行政訴訟法……由于制定之初特殊的立法、執(zhí)法和理論研究狀況，主要制度設(shè)計(jì)是針對(duì)行政處罰這樣形式化的行政行為，缺乏訴訟類型的全面考慮。實(shí)際上，訴訟類型關(guān)乎行政訴訟程序設(shè)計(jì)的諸多方面。本書的此次修訂，也很難脫離立法而結(jié)合訴訟類型加以分析。這個(gè)遺憾，可能要留待行政訴訟法做相應(yīng)修改后才能彌補(bǔ)。”見林莉紅(2009)。學(xué)者楊海坤、章志遠(yuǎn)也主張：“我們最為關(guān)心的是應(yīng)當(dāng)以什么樣的專業(yè)思路來引導(dǎo)我國行政訴訟制度的變革。在我們看來，‘類型化’是行政訴訟制度變革的核心，因而應(yīng)當(dāng)以重構(gòu)我國行政訴訟的類型作為修改現(xiàn)行《行政訴訟法》的契機(jī)和起點(diǎn)。”見楊海坤、章志遠(yuǎn)(2004)。
○31最高人民法院行政庭李廣宇、王振宇副庭長聯(lián)合撰文認(rèn)為，《行政訴訟法》實(shí)施20多年來，雖然取得長足進(jìn)步，但是多年來全國行政案件的上訴率和申訴率居高不下（2010年上訴率為70．46%，申請(qǐng)?jiān)賹徛蕿?．76%）并持續(xù)走高，從最高法院處理申請(qǐng)?jiān)賹彽那闆r看，原審裁判絕大多數(shù)沒有大的問題，至少處理結(jié)論無法推翻，但是其中確有相當(dāng)多的情形是“案結(jié)事不了”，當(dāng)事人的訴求沒有實(shí)現(xiàn)。制度層面上的原因是現(xiàn)行行政訴訟制度存在4個(gè)方面的缺陷：一是行政訴訟對(duì)權(quán)利救濟(jì)請(qǐng)求缺乏回應(yīng)性；二是行政訴訟對(duì)行政權(quán)力的行使方式缺乏針對(duì)性；三是行政訴訟的審判方式缺乏科學(xué)性；四是行政訴訟解決糾紛無法做到實(shí)質(zhì)性。解決上述問題，最重要也是最有效的辦法是引入行政訴訟類型化的思想。因?yàn)楝F(xiàn)行行政訴訟法之所以出現(xiàn)上述問題，就是因?yàn)闆]有看到各種不同訴訟請(qǐng)求的差別、采用一元化的標(biāo)準(zhǔn)造成的。所以，引入行政訴訟類型化可謂切中要害。參見李廣宇、王振宇(2012年第2期)。
○32參見羅豪才(1993)；林莉紅(2009)。日本學(xué)術(shù)界對(duì)行政不作為的理解與此觀點(diǎn)一致。
○33在德國、日本及我國臺(tái)灣地區(qū)，權(quán)利失效制度雖主要適用于民法，但其適用領(lǐng)域不僅限于民商法領(lǐng)域。權(quán)利失效對(duì)整個(gè)法律領(lǐng)域，無論私法、公法及訴訟法，均有適用余地。參見王澤鑒(2001);［德］卡爾•拉倫茨(2003)。
○34德國胡芬教授認(rèn)為：“立法者的目的在于，防止法院有悖其本來職能變成法律問題的咨詢或者鑒定部門。”參見[德]弗里德赫爾穆•胡芬(2003)。
○35德國《行政法院法》第43條第2款規(guī)定：“原告之權(quán)利得或可得經(jīng)由形成訴訟或給付訴訟實(shí)現(xiàn)者，不得提起確認(rèn)訴訟。”我國臺(tái)灣地區(qū)《行政訴訟法》第6條第3款規(guī)定：“確認(rèn)公法上法律關(guān)系成立或不成立之訴訟于原告得提起撤銷訴訟者不得提起之。”
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