[ 張暕逸 ]——(2012-9-21) / 已閱10243次
盜竊罪我國學者認為是指“以非法占有為目的，竊取他人占有的數額較大的財物，或者多次盜竊的行為”。本罪侵犯的客體通說認為客體是公私財物的所有權，對于本罪的客體理論界有一定爭議，筆者把盜竊罪的客體認為是所有權有局限性，違背我國定罪四大要件（構成犯罪的四大條件主體、主觀方面、客體、客觀方面）但不能解釋是“一個物品租給別人使用，但是所有權人將該物品竊取過來”現實實踐中該所有權人一般也是按照盜竊罪論處的，但是中國刑法中，所有權人不能侵犯自己的所有權，并非構成盜劫罪，如果所有權人想故意隱瞞承租人物品被自己盜走的事實，反而請求承租人還返原物，筆者認為構成第266條詐騙罪，所有權包括占有、使用、收益。有部分學者主張所有權及本權說的，但是也不能解釋違法占有，甲偷一輛汽車，未登記，并占有使用，按照民法理論，汽車物權變動登記對抗第三人。乙之后將汽車再盜劫，不符合客體所有權及占有說。日本二戰以前判例主要采取本權說小野清一郎，二戰后為占有說（［日］法曹同人法學研究室）。這個主要與社會中的情況而變的，二戰以后日本國內不太穩定，出現侵害他人財物比較常見。目前日本有新生一種學說 （平野說——是由平野龍一提出的一種修正說， 又稱為“平穩占有說”)。 認為盜竊罪無疑是占有，但是將租賃給他人東西，未到期秘密取回，就屬于侵犯平穩占有，我覺得平穩占有說值得大家商榷 。
詐騙罪是是指以非法占有為目的，用虛構事實或者隱瞞真相的方法，騙取數額較大的公私財物的行為。 欺詐行為從形式上說包括兩類，一是虛構事實，二是隱瞞真相。但是例如“婦女早上到菜市場買魚，左邊的魚6元一斤，右邊魚5元一斤，婦女打算買了一斤5元的魚，但是婦女趁賣家不注意，將價格為6元魚幾條放在袋子了，然后讓賣家來計算價格”。這個案例我們從性質上分析，到底是構成盜竊罪還是詐騙罪，筆者認為構成詐騙比較合宜，雖然婦女是趁其不備，但是主觀方面即有告知購買魚種的事實的義務，但不履行這種義務，使對方陷入錯誤認識或者繼續陷入錯誤認識，行為人利用這種認識錯誤取得部分財產的，也是欺詐行為，性質是符合詐騙罪。例如“ 張三有一個真寶石，李四剛好是一個鑒寶專家，一天張三拿這個寶石拿去李四那里鑒別，李四對張三說這個寶石是假的，市場上到處都有，很不值錢，張三一聽以為真的，立刻將該寶石拋棄了。之后張三走后，李四高興將寶石拿起”。有部分學者認為構成侵占罪，筆者認為，該行為是符合我國合同詐騙，合同詐騙罪是指以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，通過虛構事實、隱瞞真相、設定陷阱等手段騙取對方財產的行為。成立詐騙罪要求被害人陷入錯誤認識之后作出財產處分。財產處分包括處分行為與處分意思，作出這樣的要求是為了區分詐騙罪與盜竊罪。
侵占罪是指以非法占有為目的，將他人的交給自己保管的財物、遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數額較大，拒不交還的行為。目前幾個問題學界比較有爭議，一個是取走死者身上的財物如何定型，一種觀點認為構成盜竊，持盜竊罪認為死者可以占有身上的財物，另一種觀點認為死者不能占有身上財物，構成侵占。筆者認同盜竊罪，因為死者財物不是代為保管物，也不是遺忘物，更不是埋藏物。死者只是一種消極占有，死后被繼承人發現，繼承人合法占有。“魏某系河南省某縣城區信用社營業部儲蓄會計，剛過而立之年。2005年9月4日上午，儲戶賈某同其女兒李某到城區信用社營業部存款，李某將所存5000元現金和一個活期存折交給儲蓄專柜出納王某，存折內夾有兩張定期存單，金額分別是5000元、2000元；戶名為賈某、李某。王某接到存折后，將存折連同存單交給會計魏某。魏某辦完業務后，將發生業務的存折交還賈某，將兩張定期存單留下。賈某、李某走后，魏用電話通知其弟，讓他找人到城區信用社營業部取款，其弟找到其女友劉某，2005年9月4日10點44分，劉某在不知存款單真正來源的情況下，持魏某拿來的存單，以賈某的名義將款取走，本息共計5089.12元，所取款交與魏某。另一張定期2000元存單因未到期需憑本人身份證支取，被魏某撕毀扔掉。魏某得款后，還以其子名義將5000元存入本營業部儲蓄專柜。當日下午3點，李某等到該營業部掛失兩張定期存單，魏某明知而未向李某等退還（錢物）。9月28日檢察院以涉嫌侵占罪將魏某批準逮捕”。有人認為構成詐騙，有人認為構成盜竊，我認為銀行類與用戶之間有一種安全保管合同，只要未離在營業柜臺上，銀行應該保管好相關的憑證，符合侵占罪。代為保管物人應當理解為質權人、承租人、借用人、保管人、受托人、承運人較為合宜。遺失物在理論界也有相當大的爭議，筆者認為遺忘物和遺失物應當區別對待，無論我國的之前立法草案上看，還是特征上看，遺忘物較容易被權利人找到，遺失物則不然。遺失物應該用民法調整，一般為不當得利。
實際中的案例往往表面是兼多中罪名，但是應當從立法角度，罪名的構成要件，保護社會中的關系角度上分析，到底是維護什么，這個刑法才是所要討論的。侵占罪是我國適應社會發展所設立的一個罪名，在實務的還往往會造成拒不交在時間上問題的爭議，這個筆者認為應具體在一審審判起訴前交上全部才合宜，部分交上，只要自訴人撤去自訴，不應當構成犯罪。
