[ 陳英 ]——(2012-8-30) / 已閱6425次
林業(yè)碳匯在應對氣候變化問題上有著重要作用。目前國際上已經開展了林業(yè)碳匯交易項目，既改善了生態(tài)環(huán)境，又為林業(yè)碳匯經營業(yè)主帶來了豐厚的經濟效益。作為國際林業(yè)碳匯交易產品主要提供方的中國林業(yè)碳匯經營業(yè)主，如何在林業(yè)碳匯交易合同中避免林業(yè)碳匯交易風險，以此保護自己的利益，是開展林業(yè)碳匯交易項目急需解決的問題。
確定林業(yè)碳匯交易合同所適用的準據法
在國際林業(yè)碳匯交易中，林業(yè)碳匯交易合同所適用的法律至關重要，它將決定簽訂的林業(yè)碳匯合同的有效性、履行方式、違約責任的承擔以及林業(yè)碳匯交易的仲裁、司法管轄等等關鍵的問題。在我們已有的碳交易實踐中，很多碳交易都是以英國法作為碳合同適用的準據法。我國作為林業(yè)碳匯交易項目的主要輸出國，如果合同的適用準據法是國外法律，將非常不利于保護我方的利益，因此應該選擇適用我國法律。原因有三：一是國際林業(yè)碳匯交易中介機構及金融機構有著豐富的國際碳交易經驗和法律經驗，相比之下，我國的林業(yè)碳匯交易才剛剛起步，在從事國際碳匯交易方面的經驗還相對弱勢，如果應對方要求適用對方所在國家或地區(qū)法律，將加重我方的履約風險和法律責任風險；二是雖然國際上現在通常把英國法作為國際商事交易的準據法，認為它相對公平，但英國法的法律體系及法律風格與我國法律不同，如果林業(yè)碳匯交易合同適用英國法，一旦發(fā)生糾紛，我國國內的林業(yè)碳匯經營主很難適應其判例法規(guī)則，從而陷于被動；三是依據國際法的最密切聯(lián)系原則，我國作為林業(yè)碳匯交易項目所在地，在我國開展的林業(yè)碳匯交易合同本身就應該適用我國法律。這樣就避免了由于合同適用了他國法律，因而增加了我方聘請律師、研究國外法律的成本問題。此外，必須注意的是，即使在合同中約定了適用外國法律，但是如果林業(yè)碳匯交易的買方當事人以適用外國法律這種方式，來規(guī)避我國對林業(yè)碳匯交易項目相關法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，則該林業(yè)碳匯交易不發(fā)生適用外國法律的效力，協(xié)議下的爭議仍應當適用我國法律。因此，對于林業(yè)碳匯交易的買方要求約定合同適用其所在國家或第三方國家法律為準據法的要求應當慎重考慮，避免加重我方的履行風險和責任。
保證林業(yè)碳匯交易合同的有效性
合同的效力是指依法成立的合同在當事人之間產生的法律拘束力。在林業(yè)碳匯交易過程中，鑒于林業(yè)碳匯交易是為了應對氣候變化而由法律擬制出來的交易，因此，此種交易行為必須綜合考慮對環(huán)境保護、社區(qū)利益以及先進技術轉讓等多方面的影響，這就使得林業(yè)碳匯交易合同的生效性問題比較復雜，已經超出了單純的商業(yè)含義。林業(yè)碳匯交易合同的標的物雖然是法律創(chuàng)設出來的，是一種虛擬的、無形的財產權利，但從林業(yè)碳匯交易合同的性質來看，林業(yè)碳匯交易仍然是平等的民事主體之間的交易關系，應適用我國合同法的一般原則；但由于林業(yè)碳匯財產權的特殊性，它關系到全球的溫室環(huán)境問題解決，因此，它的處分又不能完全同于普通的交易標的物，應制定相關的法規(guī)，確保林業(yè)碳匯交易的順利實現。林業(yè)碳匯交易合同的有效性是合同成立的前提條件。采用要件登記生效方式可以保證林業(yè)碳匯交易合同的效力。主要原因在于：一是雖然開發(fā)林業(yè)碳匯交易項目的潛力很大，但同時在開發(fā)過程中存在很多自然、政策、政治和交易等方面的風險，通過要件登記形式，可以賦予林業(yè)碳匯交易合同以更強的對內的約束力和對外的對抗力，從而保障林業(yè)碳匯交易的順利進行；二是采用要件登記生效的方式還可以保證林業(yè)碳匯交易合同體現保護環(huán)境的內在價值。通過對林業(yè)碳匯交易合同相關要件的審查，只有滿足必須的要件才予以登記，可以確保所進行的交易是符合法律規(guī)范的，從而可以減緩溫室氣體效應，更好地保護環(huán)境。
規(guī)制林業(yè)碳匯交易權利的轉讓
在林業(yè)碳匯交易中，買方享有如期、按質獲得林業(yè)碳匯信用指標的權利，賣方享有按照合同約定獲得交易價額的權利。買方的主要義務是支付林業(yè)碳匯交易的價款，賣方的義務主要是運營交易項目，從而使其能按照合同約定產生林業(yè)碳匯交易標的，因而賣方的義務有更多的特殊性和不可替代性。因此，林業(yè)碳匯交易合同中對賣方轉讓其提供交易標的物義務的限制條件更嚴格，對買方轉讓權利的限制相對較少。
由于林業(yè)碳匯的自然稟賦，林業(yè)碳匯的生產期限一般比較長，可能由此導致產生一些意想不到的風險，因此，在林業(yè)碳匯交易合同的履行過程中，交易雙方的履行能力可能會收到嚴重影響。為了保障最終實現合同目的，交易雙方有必要在簽訂林業(yè)碳匯交易合同中約定權利轉讓條款。可以在合同中約定：未經買方的書面同意，賣方不得向其他任何第三人轉讓或者轉移其在本合同項下的林業(yè)碳匯信用指標，任何未經同意的轉讓行為皆為無效；買方享有向其他第三人轉讓其在合同項下的部分或者全部林業(yè)碳匯信用指標的權利。
構建林業(yè)碳匯交易的違約責任
違約責任的約定是林業(yè)碳匯交易合同中很重要的條款之一，林業(yè)碳匯交易買賣雙方可以在交易過程中約定違反林業(yè)碳匯交易合同的法律責任，該條款對分配交易雙方的責任承擔上起到了非常重要的作用。林業(yè)碳匯交易買方的主要義務是按照合同約定，按時、足額地向賣方支付林業(yè)碳匯交易價額。根據林業(yè)碳匯交易合同的約定，在賣方違約的情況下，林業(yè)碳匯交易買方可以享有獲得違約金、替代履行、損害賠償以及中止、終止履行合同等方面的權利救濟。一是獲得違約金的權利。如果林業(yè)碳匯交易合同以我國合同法為準據法，依據我國合同法第一百一十四條的規(guī)定，違反林業(yè)碳匯交易合同的違約金方式，既可以是根據違約時的情況雙方決定支付一定數額的林業(yè)碳匯交易違約金價款，亦可以是雙方事先約定因違約所產生的林業(yè)碳匯交易損失額計算方法。二是要求替代履行的權利。當事人可以在合同中約定，在林業(yè)碳匯交易賣方不能如期交付林業(yè)碳匯信用指標時，賣方負有交付替代性林業(yè)碳匯信用指標的義務。三是獲得損害賠償的權利。林業(yè)碳匯交易買賣雙方可以在合同中就賣方不能按期、按質地交付林業(yè)碳匯信用指標，從而對買方造成的損害賠償進行約定。四是單方中止合同的權利。在賣方發(fā)生違約行為之后，視賣方違約行為嚴重程度之不同，買方有權選擇單方面中止履行其相應的義務，來避免進一步擴大經濟損害范圍。總之，當林業(yè)碳匯交易雙方皆不能控制某特定風險時，除了可以采取將該風險恰當地反映在林業(yè)碳匯交易合同中之外，還可以在起草相應條款時留有一定余地，同時允許協(xié)議方在該風險發(fā)生時選擇終止協(xié)議或其他靈活的違約救濟手段。
(作者單位：西南政法大學)
