[ 莫鳳強(qiáng) ]——(2012-7-24) / 已閱26516次
非婚姻事件訴訟是指在離婚之訴中作為離婚后果而相伴提起的一些訴訟，包括子女撫育權(quán)的訴訟、夫妻財(cái)產(chǎn)的分割、財(cái)物返還、因婚姻事件的原因所產(chǎn)生的損害賠償請(qǐng)求等。但由于子女撫育權(quán)的訴訟屬于身份關(guān)系的訴訟，系法院依職權(quán)探知和處理的部分，因此無(wú)反訴的必要性。故此類型的反訴，主要是指財(cái)產(chǎn)性質(zhì)的非婚姻事件之訴的反訴，包括被告針對(duì)原告提出的財(cái)產(chǎn)分割、財(cái)物給付、損害賠償?shù)日?qǐng)求提出的反訴。這種反訴的牽連性主要表現(xiàn)為與本訴以同一法律關(guān)系為依據(jù)，其余要件均符合一般反訴的要件構(gòu)成。
（三）在離婚之訴與非婚姻事件之訴相互間提起的反訴
一般情況下，離婚訴訟中的反訴提起發(fā)生在同種性質(zhì)的訴訟之間，如婚姻事件的反訴針對(duì)婚姻事件的本訴提起、非婚姻事件的反訴針對(duì)非婚姻事件的本訴提起。
但在下列情況下，非婚姻事件也可針對(duì)離婚之本訴提出反訴：1．原告提出離婚之訴，但未提出財(cái)產(chǎn)性非婚姻事件之訴，而被告同意離婚，并提出分割雙方共同財(cái)產(chǎn)、損害賠償?shù)蓉?cái)產(chǎn)性非婚姻事件之訴。在此情形下，被告所提的財(cái)產(chǎn)性非婚姻事件之訴只能是針對(duì)原告離婚本訴所提的反訴。2．原告提出離婚之訴，但未提出財(cái)產(chǎn)性非婚姻事件之訴，而被告不同意原告的離婚請(qǐng)求，但為防備原告的離婚請(qǐng)求得到法院支持，被告特提出如果原告離婚請(qǐng)求為法院所支持則要求分割雙方共同財(cái)產(chǎn)、損害賠償?shù)取Ｔ诖饲樾蜗拢桓嫠岬呢?cái)產(chǎn)性非婚姻事件之訴實(shí)際是針對(duì)原告離婚本訴的一種預(yù)備反訴。這種預(yù)備反訴是“為了保障程序的連續(xù)性和程序的救濟(jì)性的需要”，[5]是預(yù)備合并之訴在反訴中的具體體現(xiàn)。
五、離婚反訴案件在審判實(shí)踐中的具體運(yùn)用
基于對(duì)上述離婚案件反訴類型的劃分，其相應(yīng)在實(shí)際審理中也應(yīng)有不同的處理方式。下面就相關(guān)問題作如下分析：
（一）審理方式可以合并也可以分開審理
反訴提起后，法院一般應(yīng)將其與本訴合并審理，但合并審理并非反訴之必然結(jié)果，在一定情形下，對(duì)于反訴也可分別審理，因?yàn)椤昂喜徖聿⒎欠丛V的目的，只是解決當(dāng)事人糾紛的一種方式，并非所有的反訴都必須合并審理，分開審理也不影響反訴的成立。這應(yīng)分不同情形進(jìn)行合并審理、合并裁判，合并審理、分別裁判，或者分別審理、分別裁判。”[6]
但因?yàn)殡x婚案件的特殊性，有學(xué)者提出，離婚本訴與離婚反訴，是解除同一法律關(guān)系，其審理不能分別進(jìn)行，應(yīng)合并同時(shí)進(jìn)行。[7]筆者以為，離婚案件中的反訴類型較為復(fù)雜，是否必須與本訴合并進(jìn)行審理應(yīng)依具體情形來(lái)確定。
1、對(duì)于離婚之訴與婚姻無(wú)效之訴合并時(shí)的反訴，我國(guó)最高人民法院《關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)婚姻法＞若干問題的解釋（二）》第7條規(guī)定：“人民法院就同一婚姻關(guān)系分別受理了離婚和申請(qǐng)宣告婚姻無(wú)效案件的，對(duì)于離婚案件的審理，應(yīng)當(dāng)待申請(qǐng)宣告婚姻無(wú)效案件作出判決后進(jìn)行”。由此可見，婚姻無(wú)效之訴應(yīng)先于離婚之訴進(jìn)行審理，兩者不能合并審理，這主要是因?yàn)榛橐鲂Я栴}是審理離婚案件的前提和基礎(chǔ)，只有待效力問題明確后，離婚案件才能確定是否進(jìn)一步審理的必要。
2、對(duì)于離婚之訴與撤銷婚姻之訴合并時(shí)的反訴，雖然撤銷婚姻之訴不如婚姻無(wú)效之訴的公益性強(qiáng)，但撤銷婚姻之訴所要解決的其實(shí)依然是婚姻的效力問題，所以其在與離婚之訴合并審理時(shí)，仍應(yīng)先審理撤銷婚姻之訴后再進(jìn)行離婚之訴的審理。
3、對(duì)于離婚之訴的反訴，筆者認(rèn)為離婚之訴的本訴與反訴應(yīng)該合并審理，不得分別辯論、裁定停止其中一訴訟程序和作局部判決，因?yàn)楸驹V與反訴的請(qǐng)求均為離婚，所要解除的是同一法律關(guān)系，因此應(yīng)合并審理為宜，如果分別審理、分別判決，那么可能先行作出的解除婚姻的判決將使后訴的審理難以為繼。
4、對(duì)于財(cái)產(chǎn)性非婚姻事件的反訴，其與本訴的審理方式與普通民事訴訟的本訴與反訴審理方式一致，即一般情況下應(yīng)將其與本訴合并審理，但合并審理并非反訴之必然結(jié)果，在一定情形下，對(duì)于反訴也可分別審理。
5、對(duì)于財(cái)產(chǎn)性非婚姻事件之訴針對(duì)離婚之本訴的反訴，由于反訴適用的是處分權(quán)主義和辯論主義，而本訴適用的是職權(quán)主義和職權(quán)探知主義，因此不必要求兩訴必須合并審理。而且，對(duì)于反訴，可以尊重當(dāng)事人自己的意愿，被告可以放棄相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)方面的訴訟請(qǐng)求，也可以另行起訴。
（二）離婚案件反訴時(shí)一審判決書主文的表述
一般情形下，對(duì)于離婚案件中提起的本訴和反訴，一審法院在作出判決時(shí)，其判決書主文應(yīng)該是如下表達(dá)方式。
1、如果認(rèn)為本訴與反訴均無(wú)理由，應(yīng)該作出駁回原告之訴訟請(qǐng)求及被告之反訴請(qǐng)求的判決。
2、如果認(rèn)為本訴有理由、反訴無(wú)理由，應(yīng)該作出支持原告本訴請(qǐng)求、駁回被告反訴請(qǐng)求的判決。
3、如果認(rèn)為反訴有理由、本訴無(wú)理由，應(yīng)該作出支持被告反訴請(qǐng)求、駁回原告本訴請(qǐng)求的判決。
4、如果認(rèn)為本訴與反訴均有理由，應(yīng)該作出支持原告本訴請(qǐng)求、支持被告反訴請(qǐng)求的判決。例如原告主張被告與他人同居請(qǐng)求離婚，被告亦反訴主張?jiān)媾c他人同居請(qǐng)求離婚，法院調(diào)查結(jié)果，認(rèn)定雙方均有與他人同居之事實(shí)，此時(shí)原告之本訴與被告之反訴均有理由，法院判決主文應(yīng)為[準(zhǔn)原告與被告離婚][準(zhǔn)反訴原告與反訴被告離婚]。
但是，上述表達(dá)方式也有例外情形，即當(dāng)離婚之反訴與婚姻無(wú)效之本訴合并時(shí)，判決書主文應(yīng)如何表達(dá)？依最高人民法院《關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)婚姻法＞若干問題的解釋（一）》第9條規(guī)定及《關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)婚姻法＞若干問題的解釋（二）》第7條規(guī)定，婚姻效力的判決實(shí)行一審終局制，但涉及財(cái)產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)的問題可以繼續(xù)審理和上訴。因此，對(duì)于此種情形，一審法院的判決應(yīng)按以下方式進(jìn)行。
1、如果認(rèn)為婚姻有效的，在判決書主文一項(xiàng)中寫明確認(rèn)雙方婚姻有效，并對(duì)另一方的離婚之訴的訴訟請(qǐng)求作出相應(yīng)處理，有理由的判決支持訴訟請(qǐng)求，無(wú)理由的判決駁回訴訟請(qǐng)求。對(duì)于離婚之訴的訴訟請(qǐng)求所作的判決，雙方均可上訴。
2、如果認(rèn)為婚姻無(wú)效的，在判決書主文部分寫明確認(rèn)雙方婚姻無(wú)效，同時(shí)裁定駁回另一方的離婚之訴。對(duì)雙方的財(cái)產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)的問題，可以調(diào)解，也可以按雙方請(qǐng)求進(jìn)行判決，該判決可以上訴。
（三）離婚案件反訴上訴的審理
對(duì)于一般情形下一審法院對(duì)離婚案件本訴與反訴所作出的判決，雙方當(dāng)事人對(duì)于其中于己不利的部分，均有權(quán)提起上訴。對(duì)于上訴審理的方式，應(yīng)分別進(jìn)行。
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