[ 傅曦林 ]——(2002-12-31) / 已閱26505次
政府其他部門作為托管機(jī)構(gòu)。由政府有關(guān)部門自行承擔(dān)事務(wù)性的股權(quán)托管工作，影響了政府的效率，不是符合市場經(jīng)濟(jì)原則的做法，也和當(dāng)前政府削減行政職能的趨勢不符。
事業(yè)單位一般不以盈利為目的，比較適合承擔(dān)政府職能退出情況下的監(jiān)管工作。可以改造現(xiàn)有事業(yè)單位，承擔(dān)這項(xiàng)職能，但受政府運(yùn)作方式影響，不見得具有市場經(jīng)濟(jì)的效率。在有更優(yōu)選擇的情況下耗費(fèi)財力人力新設(shè)一個專門的事業(yè)單位，可能是一種浪費(fèi)。
最有市場效率的辦法是在政府加強(qiáng)監(jiān)管的前提下由市場中介機(jī)構(gòu)承擔(dān)這項(xiàng)工作。
從國外做法來看，可以是商業(yè)銀行（尤其是承擔(dān)證券投資基金托管人職能等衍生金融業(yè)務(wù)的商業(yè)銀行）、律師事務(wù)所，比較符合國情的是現(xiàn)有的產(chǎn)權(quán)交易中介機(jī)構(gòu)、技術(shù)產(chǎn)權(quán)交易中介機(jī)構(gòu)，尤其是市場化運(yùn)作的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)。
在確定托管機(jī)構(gòu)資格時，應(yīng)當(dāng)盡量貫徹市場化原則。比如，根據(jù)市場容量大小，確定有限的一至兩家產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)。前文所證，托管是一種服務(wù)。按照市場經(jīng)濟(jì)的要求，公司擁有服務(wù)的選擇權(quán)，多家托管機(jī)構(gòu)的存在可以通過競爭促進(jìn)股權(quán)托管的優(yōu)質(zhì)服務(wù)。至于多家機(jī)構(gòu)托管帶來的查詢的不便，可以通過未上市公司將選擇的托管機(jī)構(gòu)寫入章程的方式來解決。章程具有公示力，可以對外提供查詢，交易相對人有查詢對方章程的商業(yè)習(xí)慣，為了規(guī)避交易風(fēng)險也有義務(wù)查詢對方章程。事實(shí)上，章程作為公司社員（股東）公約的性質(zhì)，完全可以規(guī)定其他任選項(xiàng)。比如，證監(jiān)會在《上市公司章程指引》中要求規(guī)定上市公司信息披露的報刊名稱。開辦未上市股份公司托管業(yè)務(wù)需要當(dāng)?shù)毓ど滩块T的配合，工商局應(yīng)當(dāng)修訂股份公司章程指南，要求新設(shè)公司在章程中寫入上述內(nèi)容。地方政府開辦托管業(yè)務(wù)的規(guī)章中應(yīng)當(dāng)要求已有的未上市股份公司召開股東大會時決定本公司股份登記托管機(jī)構(gòu)，并將上述決定添加到章程中。
（三）托管方案要點(diǎn)構(gòu)想
強(qiáng)制托管。盡管是一種服務(wù)，但是它源于公司法對公司規(guī)定的股東名冊義務(wù)，政府有權(quán)力要求所有當(dāng)?shù)刈缘奈瓷鲜泄煞莨緩?qiáng)制進(jìn)行托管。否則，體改部門在依照公司法行使審批備案的權(quán)力時不予受理未辦理托管的股份公司的申請，工商部門配合不予年檢。
全面托管。既包括未發(fā)起人股，也包括發(fā)起人股。否則人為割裂托管體系。非發(fā)起人股的股權(quán)登記和變更在股權(quán)登記托管機(jī)構(gòu)進(jìn)行并公告。發(fā)起人股的變動，首先在托管機(jī)構(gòu)辦理之后再憑托管機(jī)構(gòu)的托管證明在工商局辦理最終登記備案。
全面服務(wù)。股權(quán)登記托管機(jī)構(gòu)保管該類企業(yè)的股東名冊并出具股權(quán)證明、辦理股權(quán)登記和變更、代理配股分紅、開展信息披露。股權(quán)登記和變更的內(nèi)容包括股份轉(zhuǎn)讓、股權(quán)質(zhì)押、增資擴(kuò)股、非交易過戶等情況。
自然過渡。股權(quán)登記托管機(jī)構(gòu)在企業(yè)上市之前承擔(dān)監(jiān)管責(zé)任。上市之后，移交到中國證券登記公司。有限責(zé)任公司變更為股份公司的，要將股東資料從工商部門移交到未上市股份公司托管機(jī)構(gòu)，發(fā)起人股東資料留存副本。
（作者單位：深圳國際高新技術(shù)產(chǎn)權(quán)交易所股份公司）
① 公司法規(guī)定的是：股東名冊的法定記載事項(xiàng)、公司置備股東名冊的義務(wù)、記名股票轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)?shù)怯浽诠蓶|名冊。詳見《公司法》第三十一條、第三十六條、第一百零一條、第一百三十四條、第一百四十五條、第一百四十六條。
② 有限責(zé)任公司股權(quán)質(zhì)押登記在股東名冊后生效。詳見《擔(dān)保法》第七十八條、擔(dān)保法司法解釋第一百零三條。
③ 深圳市人大行使特區(qū)立法權(quán)于1993年4月26日通過的《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)有限責(zé)任公司條例》第三十八條明確規(guī)定了股東名冊登記事項(xiàng)的對抗效力。
④ 其中的突破是：規(guī)定了股東名冊對股東身份的表見證明效力，１９９４年９月２９日 國務(wù)院證券委、國家體改委發(fā)布的《到境外上市公司章程必備條款》第三十四條、第四十四條；股東對股東名冊記載事項(xiàng)享有訴權(quán)，《到境外上市公司章程必備條款》第三十七條、第一百六十三條；準(zhǔn)據(jù)法為股東名冊存放地法律，《到境外上市公司章程必備條款》第四十條。境內(nèi)上市的股份公司，《上市公司章程指引》、《股份有限公司境內(nèi)上市外資股規(guī)定的實(shí)施細(xì)則》也做了稍微簡要的類似規(guī)定。參見1997年12月16日證監(jiān)會頒布并實(shí)施的《上市公司章程指引》第32條、第33條；參見1996年05月03日國務(wù)院證券委員會頒布并實(shí)施的《股份有限公司境內(nèi)上市外資股規(guī)定的實(shí)施細(xì)則》第27條。
⑤ 《證券法》第150條。
⑥ 見注解④。
⑦ 《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》第十條規(guī)定：“公司的登記事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定。不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的，公司登記機(jī)關(guān)不予登記。”同時，國家工商行政管理局企業(yè)注冊局企指字〔１９９６〕第１２號《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范公司登記管理有關(guān)問題的通知》第一條重申：“各地必須嚴(yán)格依照法律、法規(guī)的規(guī)定登記注冊公司，規(guī)范公司的登記管理工作。《公司法》和《條例》（指《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》----作者注）有明確規(guī)定的，不得隨意改變。不得超出《公司法》和《條例》規(guī)定的范圍設(shè)置登記條件和登記程序。”
⑧ 陜西省體改委《關(guān)于加強(qiáng)對非上市股份有限公司監(jiān)管中幾個問題的通知》（陜改辦發(fā)（2000）78號）較為典型，其中規(guī)定：專門設(shè)立了一間政府控股的企業(yè)法人，特別是要求新設(shè)未上市股份公司在發(fā)行費(fèi)用中按照每股0.1元的標(biāo)準(zhǔn)加收股權(quán)托管費(fèi)，這對于托管機(jī)構(gòu)收取托管費(fèi)用的難題提供了創(chuàng)新思路。
⑨ 一九九九年八月十四日，天津市人民政府津政發(fā)〔１９９９〕４８號文批轉(zhuǎn)了市體改委擬定的《天津市非上市股份有限公司管理暫行辦法》規(guī)定：
“第十二條 公司的全部股權(quán)須由指定的托管機(jī)構(gòu)集中托管。市人民政府《批轉(zhuǎn)市體改委關(guān)于發(fā)展發(fā)起設(shè)立式股份有限公司若干意見的通知》（津政發(fā)〔１９９８〕６０號）中涉及的此項(xiàng)規(guī)定，按本辦法執(zhí)行。
第十三條 股權(quán)集中托管后，過戶、掛失和質(zhì)押登記必須由托管機(jī)構(gòu)統(tǒng)一辦理。
股東轉(zhuǎn)讓、贈與、繼承股份必須辦理過戶手續(xù)。凡未經(jīng)托管機(jī)構(gòu)辦理過戶的，其轉(zhuǎn)讓、贈與、繼承、質(zhì)押行為無效。”
一九九八年七月十五日，津政發(fā)〔１９９８〕６０號文第五條規(guī)定：“發(fā)起設(shè)立式股份有限公司中自然人所持股份，應(yīng)當(dāng)委托有關(guān)機(jī)構(gòu)進(jìn)行托管。”
⑩ 據(jù)山西產(chǎn)權(quán)交易中心網(wǎng)站報道，山西省產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室、省經(jīng)貿(mào)委、省國資局、證管辦、工商局無各單位聯(lián)合發(fā)布了有關(guān)文件。
11 河南省體改委、財政廳、工商局、國資局《關(guān)于規(guī)范開展股份制企業(yè)股權(quán)登記托管工作的通知》（豫國資字[1999]32號文）
12 青島市國資局、體改委《青島市非上市公司制企業(yè)股權(quán)登記和轉(zhuǎn)讓管理試行意見》（青國資2000年29號文）
13 廣東省政府《轉(zhuǎn)發(fā)省體改委關(guān)于加快廣州、深圳市發(fā)展和規(guī)范產(chǎn)權(quán)交易市場的建議的函》（粵辦函[1999]61號文）明確要求在深圳、廣州兩地試辦未上市股份公司股權(quán)登記托管。
14 2000年12月21日印發(fā)的深圳市政府辦公會議紀(jì)要第154號文《關(guān)于非上市股份有限公司股權(quán)登記托管問題的會議紀(jì)要》、《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)股份有限公司條例》第四十七條第三款的規(guī)定，深圳國際高新技術(shù)產(chǎn)權(quán)交易所作為證券集中代保管機(jī)構(gòu)獲準(zhǔn)試辦深圳市非上市股份有限公司股權(quán)托管業(yè)務(wù)。
15 風(fēng)險投資有時采用股份調(diào)整策略進(jìn)行投資，比如，如果下一年度收入或者利潤達(dá)到某一數(shù)值，這筆風(fēng)險投資作價的股數(shù)不變；如果達(dá)不到，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)調(diào)高作價的股數(shù)；如果超過，也可以適當(dāng)調(diào)低。這種新的商業(yè)模式，工商局沒有依據(jù)，無法辦理。但是托管機(jī)構(gòu)可以采用初始期權(quán)登記的思路來解決這種創(chuàng)業(yè)投資操作工具的效力認(rèn)可問題。
16 依據(jù)深圳市股份公司條例進(jìn)行。
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