[ 龍城飛將 ]——(2009-11-3) / 已閱14683次
蔡律師則用6個為什么：“如果不想占有，為什么要作為一個物件放入洗手間保存？為什么不報告班組長？為什么不上交以利廣播拾物招領？為什么帶回家呢？為什么不作為垃圾處理掉呢？為什么會覺得反正是撿的又不是偷的，不如下班拿回家給小孩子玩或送給親戚朋友。”
對此，我的觀點是，梁麗肯定在主觀上是想占有，尤其是她在未發現里面裝的什么東西的時候。但就此一點并不能給她定罪，給她定罪的充足條件是，嚴格地符合某一項因為的法律規定。若想以盜竊罪定罪，必須是“秘密竊取”毫無疑義。若想以侵占罪定罪，必須是“非法占有+拒不交還”，不完全符合這些條件就不能定罪。
關于是否“非法占有”我還可以問一下蔡律師：梁麗是從別人手中搶來紙箱嗎？梁麗是從別人手中騙來紙箱嗎？梁麗拿此紙箱時被人發現并制止了嗎？在上述這幾個問題的前提下，梁麗不是撿的嗎？此時，梁麗有義務報告班組長嗎？有法律義務上交以利廣播拾物招領嗎？我國現在存在這種遺失即上交的社會風氣嗎？他在沒有干涉的情況下拾得的物品不能帶回家嗎？一定要當做垃圾處理嗎？為什么梁麗不能認為“反正是撿的又不是偷的”？
再退一步講，即使能夠認定梁麗當時是非法占有，就一定可以“侵占罪名”定罪嗎？
焦點三：是否拒不歸還
深圳大學的法學教授吳學斌認為，梁麗把紙箱帶回了家，這個結果就可以稱為拒不交還了。
方壯毅律師認為，在民警上門詢問后，梁麗自愿交出了這批黃金首飾，不存在“拒不交出或退還”的情節。因為雖然警方稱作了20分鐘的勸說，但最后梁麗還是自愿交出了這批黃金首飾。深圳大學陳正沓教授也等同這種觀點。
我的觀點是，法學吳教授的觀點太個性化，不像是法律的觀點，倒像是道德的觀點。從道德的角度看，梁麗確定做得不好，主觀上有貪小便宜的思想。但從法律的角度看，必須是梁麗行為的事實完全符合某一項具體的罪名。若有稍微不符合，便不能定罪，否則就不符合現在法治原則。
焦點四：如何論罪量刑
方壯毅律師認為，梁麗的行為是不構成犯罪的，盡管這不是一種拾金不昧的高尚行為，但說到底只是屬于道德的范疇，不應上升到刑罰的高度。
蔡華律師認為梁麗的行為是符合盜竊行為的，本案涉案金額數額特別巨大，盜竊罪構成無疑，最高刑可判無期，但這與我國刑法不是以懲罰為目的原則相違背。梁麗當初并不知道紙箱到底值多少錢，也可能就是一個電瓶的價值，所以對梁麗可以作出不起訴決定。
我同意方律師的觀點，不同意蔡律師。根據蔡律師的觀點，既然梁麗屬盜竊行為，就應當按法律規定判刑，不起訴就是司法機關不作為甚至是違法。雖然梁麗拾紙箱時不知道里面價值多少，但經人鑒定后她就知道紙箱的價值有多少了。若要對梁麗不起訴，必要的前提是梁麗不符合現在刑法規定的任何一條的罪名。
討論梁麗案有積極意義
深圳大學法學院教授陳正沓認為，現在媒體、網友、法律界在梁麗案尚未定性時進行廣泛的討論，利大于弊。這種討論可以從個案來推動司法機關免犯錯誤，讓司法機關聽聽不同的聲音，對最后公平公開地處理案件是有好處的。 我非常同意陳教授的觀點。
另一方面，我覺得這個案件引起這么大的爭議，是中國法治的一種悲哀。
案情這么簡單，為什么人們在此罪與彼罪，即盜竊罪與侵占罪之間分不清呢？
為什么這么簡單的案情，人們卻在“秘密竊取”是否適用于梁麗案件上爭議不休呢？
為什么梁麗當時的行為這么清晰，人們卻分不清楚她到底是不是“拒不交還”呢？
為什么不以盜竊罪起訴，必然就是侵占罪，是否起訴要取決于東莞的珠寶公司呢？
為什么人們不斷地引用刑法關于侵占罪的第270條，卻沒有真正地理解它的具體含義呢？“非法占為已有”、“數額較大”、“拒不交還”必須這三個條件同時具備才能以侵占罪名定罪，專家們難道對此不理解嗎？
法律說了算，還是上級說了算？
多年前，我國曾時行過法大還是權大的討論。若是法大，人們都應當按照法律的規定從事自己的活動，包括立案偵查、起訴和審判等司法活動。若是權大，則人們就表現出口是心非，表面上按法律規定辦事，實際上按自己上級的意圖辦事。
一個朋友給我講過這樣一件事。他在我國南方某城市，因法官侵占他們幾個人的利益，到法院投訴。自然，官官相護，他的投訴是沒有效果的。在信訪接待室，他與該法院法制科長有這樣一番對話：
他們拿著相關的法律文件投訴那個法官，法制科長卻在為那巧取豪奪的法官作辯護。科長說，這個事情對不對，我們領導說了算。朋友說，你錯了，應當是法律說了算。法制科長無言以對，但他們被侵占的利益也絕對討不回來了。
從這個案件上，我們想知道的是，到底是由于民意的作用領導把事情鬧大，影響安定團結，還是發自內心的真正地依照法律的規定辦事。若是前者正是人們所司空見慣的。若是后者，人們就會提出疑問了，梁麗案件本不復雜，為什么之前其律師幾次要求取保候審不被批準？為什么有的偵查機關一再聲稱梁麗是犯了盜竊罪，卻能公布相關的令人信服的證據？
不管白貓、黑貓，逮住老鼠就是好貓
不管怎么說，我們看到的結果是，梁麗不被公訴了。我們被告知這是依照法律規定做出的決定。我歡迎這個決定，真心地同意這個決定。只是覺得這個決定來得太晚了，因為梁麗案件十分簡單，并不需要長達九個半月的偵查。如果真是需要這么長的時間偵查梁麗案件，只能說明一種情況：偵查機關效率太低了。
不管怎樣，做出這個決定起初的原因是迫于民意，還是真正依照法律的規定，我們都歡迎。不管白貓、黑貓，逮住老鼠就是好貓。不管是哪個原因，不起訴梁麗是就是遵從了法律，就是我們所期盼的。
2009-09-26
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